Часть четвертая. О предметах церковного управления и имущества

Содержание церковного управления составляют: 1) учение веры; 2) богослужение№ 3) церковные должности и 4) церковные имущества.

Церковь заботится о распространении учения веры. Во всех христианских обществах существуют миссии, учебные заведения для подготовления кандидатов на церковные должности миссионеров и различные общества для содействия просветительным целям церкви. На обязанности церкви лежит охранение чистоты веры и нравственности. Средством для этого служат различные меры, направленные к предупреждению уклонений от веры и нравственности (составление книг, цензура и проч.).

Богослужение разделяется на общественное и частное. Для общественного богослужения учреждаются особые места (здания); иногда общественное богослужение совершается вне зданий (публичные процессии). Частное богослужение совершается для удовлетворения потребностей отдельных членов. Между различными видами частных богослужений особенное значение имеет брак, который в юридических науках известен под именем брачного права; к рассмотрению его мы сейчас и приступим.

Нет института в строе человеческом, который бы имел столь обширное, многостороннее влияние, который бы столь глубоко проникал в отношения людей, жизнь народов и государств, как институт брака. Каждый конкретный брак оказывает неотразимое влияние на судьбу супругов, в нем состоящих, и равно на судьбу детей и потомков, от него происходящих; через посредство каждого отдельного брака входят в соприкосновение многие лица, семейства, роды. При этом соприкосновении одни лица производят то или другое влияние на других, и сами подвергаются их влиянию. Частное влияние конкретных браков нередко в высшей степени широко и глубоко отражается на отдельных лицах.

Всякий брачный союз имеет значение не только частного института, но и общественного, юридического, государственного и религиозного. Поэтому каждый конкретный брак затрагивает весьма разнообразные интересы отдельных лиц, рода, общества, государства и церкви. Если так важно и обширно значение каждого конкретного брака, то едва ли возможно с достаточной полнотой обнять широту и глубину значения брака, вообще, соответственно тому значению, какое он должен иметь по своей природе и существу. Нет в мире человека, который бы, прожив хоть один день на земле, мог избежать влияния тех отношений в жизни, которые составляют содержание брачного союза. Брак есть основание семьи. Семья без брака произойти не может. Брак есть основа рода, источник потомства, основа для существования народа, общества и государства. Он есть источник прав и обязанностей супругов, родителей и детей. В брак заключается причина и основание благополучия, нравственной энергии и трудолюбия супругов; но в нем иногда скрываются причины тех страданий, которые не известны для людей вне брака. Брак есть превосходное, ничем незаменимое учреждение для вскормления, воспитания и образования младенцев. Брачный союз есть школа и для взрослых по взаимной любви и поддержке в жизни. Брак есть основа и источник естественного умножения населения; он охраняет общество и отдельных лиц от нравственной распущенности и распространения болезней в обществе, проистекающих от ненадлежащих половых отношений. Брачный союз созидает нравственные понятия о жизни; он есть источник и основа нравственности личной, семейной и общественной. Принципы брачного права производят неотразимое влияние на весь строй юридических понятий; на порядке семейного союза созидается порядок общественной, государственной и народной жизни. В брачном праве по преимуществу отражается народный дух. Наконец, по учению многих вероисповеданий, брак имеет не только юридическое, но и религиозное значение. По учению христианской религии, брак есть великое таинство, – образ союза Христа с церковью, а семья есть домашняя церковь. Короче сказать, значение брака столь обширно, многосторонне. глубоко, что едва ли какой-либо другой институт может сравниться с ним в этом отношении. Кто глубоко вдумается в это значение брака, тот не может без благоговения относиться к нему. Таково значение брака. Отсюда понятно, почему ни один предмет в мире не служит столь любимым предметом для литературы, поэзии, разговоров и бесед, как брак. Ни об одном предмете так много и в таких разнообразных формах не писали и не судили, не пишут и не судят, как о том, что составляет содержание брака. Нет в мире взрослого человека, который когда-либо не думал, когда-либо не говорил о браке. Пишут и романы, и повести, и люди науки пишут ученые исследования, и теологи развивают этот вопрос в своих сочинениях, и юристы, и социологи, и политические деятели, и законодатели, все выставляют свои взгляды на этот предмет. Все это показывает, какое значение имеет брак. Но в то же время этот предмет, подвергается стольким нападкам; против брачного союза в новейшее время направляются усилия некоторых лиц с целью поколебать юридическую организацию брачного союза.

Брак по внешнему своему составу есть институт весьма простой, – это союз двух лиц разного пола. Но по своему внутреннему содержанию он разнообразен, многосторонен и сложен. Сложность брака служит причиной того, 1) что подвести этот институт под такое научное определение, которое бы не вызывало споров, решительно невозможно, 2) что в истории, в законодательстве и в жизни разных народов существовали и существуют весьма разнообразные воззрения на существо брака, и, наконец, 3) что брачное право служит весьма важным предметом для развития законодательства. Существо или природу брака можно исследовать и исследуют трояким способом: 1) посредством анализа содержания брака или посредством выделения элементов, из которых состоит природа брака; 2) выяснением развития исторических форм брака и 3) критикой существующих определений существа или природы брака. Поэтому, для разъяснения существа брачного союза необходимо 1) указать элементы содержания брачного союза, 2) дать исторический очерк понятий о существе брака и 3) представить полное понятие о брачном союзе.

I. Анализируя брачный союз, как учреждение и рассматривая его содержание, мы находим в нем много элементов, так соединяющихся и переплетающихся между собой, что нельзя между ними провести определенной грани. Конечно, тот или другой элемент может в браке преобладать, но каждый из этих элементов необходимо существует в браке.

Элементов в браке шесть: 1) физический, 2) нравственный, 3) экономический, 4) политический, 5) юридический и 6) религиозный.

1) Элемент физический. Он есть плотское соединение двух лиц разного пола на основании закона природы, и это соединение есть необходимое выражение закона природы, из которого вытекает половое стремление, врожденное человеку. Это стремление, основанное на законе природы, необходимо проявляется в человеке, достигшем известного возраста. Этой основной черты ни юрист, ни законодатель, ни наблюдатель не могут упускать из виду. Но некоторые думают, что в этом физическом законе природы заключается все содержание брака, и это грубая ошибка. Конечно, физический элемент имеет громадное значение в браке, но придавать ему исключительное значение нельзя, не превращая человека в неразумное животное, подчиненное лишь плотским инстинктам.

2) Нравственный элемент. Если исключить этот элемент из существа брачного союза, то брак ничем не будет отличаться от половой случки животных. Что нравственный элемент имеется в браке – несомненно: когда у человека пробуждается половая потребность, то прежде всего проявляется нравственный элемент – стыд. В пробуждении первой любви открывается в человеке влечение не ко всякой женщине, а лишь к той, которая вызывает в нем сочувствие. Существо нравственного элемента в браке – любовь. Брачная любовь между лицами есть такое взаимное сочувствие двух лиц разного пола, вследствие которого каждое из них считает судьбу другого столь дорогой, как свою собственную. Эта, а не другая любовь составляет содержание нравственного элемента в браке. Если иначе понимается любовь супругов, то как бы она ни была идеальна, платонична, – она не может быть основой крепкого надежного брачного союза.

3) Элемент экономический. Имущество сопутствует человеку везде и всегда, начиная с первого момента его появления на свет Божий, до тех пор, пока не возвратится в землю, из которой он взят. Всякий взрослый человек считает себя субъектом имущественных прав. В брак вступают два лица в таком возрасте, когда они сознают необходимость обладать имуществом; каждый из брачующихся вносит свое имущество, так как имущество есть необходимое условие для существования человека. В истории и в действующем праве существуют разные системы имущественных отношений между супругами, как то: раздельность имущества, общность имущества; в некоторых странах существует еще особое имущество для обеспечения семьи. Значение имущественного элемента в браке весьма велико, и многие придают этому элементу даже первенствующее значение, что представляется также крайностью.

4) Элемент политический. Брак есть союз двух лиц возрастных, самостоятельных. Поэтому он является учреждением с самостоятельным значением в ряду институтов гражданской жизни. Брак есть основа семьи; семья уже везде считается первой ступенью политического союза. Известно, что семья в патриархальном периоде существования народов заменяла собой государство. В большей части организованных государств семья существует в качестве самостоятельной единицы. Брак есть источник увеличения народонаселения государства: человек вне семьи находящийся, называется в древней России «бобылем» и не имел никаких прав в обществе. Устройство семьи имеет влияние на характеристические черты государственного устройства. И так, присутствие политического элемента в браке не подлежит сомнению. Было даже мнение, что брак можно превратить исключительно в политическое учреждение (например, в древней Спарте), но такой взгляд неправилен.

На ряду с политическим элементом существует элемент общественный, что доказывается тем, что каждый новый брак служит предметом интереса со стороны общества. К супругам общество относится иначе, чем оно относилось к этим же лицам до брака.

5) Элемент юридический. Право, как норма внешнего порядка, определяемое обществом и государством, является везде, где жизнь человека может быть источником споров и несогласий, вызываемых соприкосновением отношений имущественных, общественных и политических. В браке содержаться элементы: нравственный, религиозный, политический и экономический, понятно, что явления брачного союза, вызывающие споры и имеющие значение имущественное, общественное, политическое и даже религиозное, явления, выступающие из пределов личной нравственной внутренней жизни супругов и могущие подчиняться правовым нормам, должны регулироваться правом. Но далеко не все содержание брака может быть подчинено праву, потому что некоторые стороны брака не поддаются никаким юридическим нормам. Отсюда не верно мнение, что юридический элемент охватывает все стороны брака, неверно еще и потому, что юридический элемент есть только один из элементов брачного союза и, притом, не самый сильный.

6) Элемент религиозный. По религиозным воззрениям, природа человека создана Богом. Брак основан на законе физической природы, следовательно, брак установлен самим Богом. В Книге Бытия говорится, что Бог сотворил мужа и жену и благословил их: «ростите, множитеся и населяйте землю». Религия всегда принимает под свое покровительство нравственный элемент, заключающийся в браке, так как нравственность, не утверждаемая на религии, изменчива, слаба и неустойчива. Кроме того, вступление в брак есть весьма важный момент в жизни каждого человека; он является или основанием счастья и благ семейной жизни, или источником страданий и несчастий. Поэтому – естественно желание людей поставить себя в такой важный момент жизни под покровительством божества. В христианстве брак есть таинство.

Соединение всех указанных элементов, составляющих содержание брака, как признаков его природы, может служить основанием к составлению логического определения брака.

II. Исторический очерк понятий о существе брака. Некоторые полагают, что брак был первоначально стадной формой сожития, что основывается на доказательствах путешественников, наблюдавших подобное явление у дикарей. Эта теория нашла себе приют у коммунистов. Но она не подтверждается ни историческими свидетельствами, ни логическими рассуждениями, а в последнее время опровергнута и наукой.

В истории понятие о браке изменялось. Самое древнее идеальное понятие о существе брака представляется в еврейском народе и излагается в первой книге Моисея. Из совокупности тех мест книги Бытия, где говорится об отношениях между первыми людьми, открывается, что при создании рода человеческого самим Богом установлен брак между двумя лицами разного пола, как такая связь, которая вызвана душевными и телесными потребностями человека и благословлена самим же Богом для нераздельного и нерасторгаемого общения в жизни и для произведения потомства. Но установленный и благословенный самим Богом брак не был сохранен людьми в первоначальной чистоте. вследствие грехопадения человек испортил свою природу, а через это изменились отношения между мужем и женой. Жена осуждена на подчинение мужу, и это послужило основанием преобладания мужчины над женщиной и причиной обезображения первоначального идеала брака. Мужчина стал смотреть на брак, как на источник власти и наслаждения, женщина же стала видеть в мужчине господина; супруги стали поставлять главной целью брака произведение потомства. Вследствие этого появились неправильные отношения между мужем и женой, многоженство, легкое расторжение барков. Но несмотря на это изменение существа брака в действительной жизни, основные черты первоначального брака в понятиях евреев сохранились. Брак считается всегда в еврейском нарде союзом двух лиц разного пола с целью рождения детей, взаимного вспомошествования и взаимной любви и верности, а равно для ограждения человека от беспорядочной жизни. Такое понятие о браке сохранилось в еврейском народе до Иисуса Христа.

В древней Греции деторождение считалось конечной целью брака. Политическое значение браков преобладало в понятиях Греков, но не уничтожало нравственного элемента, который проявляется у Греков в желании оставить после себя потомков, как представителей перед богами и охранителей могилы предков.

Римское воззрение на существо брака было выше, хотя и сложилось под влиянием греческого. По этому воззрению, в браке заключается нравственный элемент в весьма большой степени. По римскому воззрению, брак служит основанием родов, а эти последние – всего государства, следовательно, брак был первообразом родового и государственного строя. С течением времени этот элемент развит был и римскими юристами; они оставили такие определения брака, которые по истинному выражению нравственного элемента в браке приобрели полное уважение в христианском мире и были приняты христианской церковью и до сих пор наиболее точно выражают существо брака. Римское воззрение на брак окончательно выразилось в следующем определении: matrimonium est conjunction maris et feminae et consortium omnis vitae, divini et humani juris communication (fr. 1, D. 23. 2), т. е. брак есть сожитие мужчины и женщины, общность их интересов в течение всей жизни, основанная на сакральных и людских правах. В Римском праве с течением времени юридическая сторона получила преобладающее значение; религиозная сторона с особенной силой выражалась в форме брака per confarreationem. По мере развития формального элемента в праве брак стал выражаться в принятии жены в полную власть мужа. Это было matrimonium cum coventione in manum mariti, при котором жена становилась под властью мужа. С течением времени появилась новая форма барка – matrimonium sine conventione in manum mariti, при котором жена сохраняла некоторые права. Появившаяся затем легкость заключения брачного союза сопровождалась и необычайной легкостью расторжения его. Эта легкость вместе с развитием конкубината отразилась в общественной жизни полным упадком нравственной и семейной жизни.

Христианская вера внесла изменения в понятие брака:

1) Она восстановила понятие о браке, господствовавшее у евреев; 2) она приняла юридическое определение существа брака, данное римским правом, т. е. что брак есть полное общение между мужем и женой на всю жизнь с личной самостоятельностью каждого из них; 3) она указала важное значение брака для семьи и потомства, назвав внебрачные отношения грехом, безнравственностью и беззаконием; 4) усилила значение нравственного элемента в браке. Брак, по христианскому воззрению, есть училище самоотвержения, взаимной любви и преданности и взаимного освящения в жизни супругов. Наконец, 5) она возвела брак на степень таинства. Таким образом, по христианским воззрениям, существо брака может быть выражено так: брак есть своеобразный, единственный по своему содержанию, духовный и телесный союз между лицами разного пола, свободно заключаемый ими на всю жизнь и нерасторжимый самовольно без причин и оснований, определенных законодательством, которое должно охранять нравственное, юридическое и естественное основание брака.

Брак среди славянских племен и у нас образовался еще в доисторическое время. По понятию славян, в браке проявляется и действует закон физической природы, исполнение которого достигается тем, что мужчина и женщина берут себя взаимно: мужчина женится, а женщина выходит замуж. Этим действием выражается, по верованию славян, сила божества; лица, осуществлявшие брак, исполняли служение богу Яриле. До брака девицы служили богу невинности, – Купалу; вместе с юношами они служили богу радости – Ладо. Служение это было открытое и общественное. Сходились юноши и девицы, пели песни, затевали игры, которыми полагалось начало брака. Таким образом брак, кроме физической стороны, вытекающей из требований природы, имел и религиозное значение. Но служение Яриле было, кроме общественного, и частное, домашнее. Здесь принимал участие отец, а девицы не имели тут своей воли. Таким образом, брак, по понятию славян, есть взаимное понятие мужчины и женщины для полового сожития и взаимной помощи, для служения богу Яриле и для семейного счастья и благополучия.

С введением христианства у славян в языческое понятие о браке вносятся понятия христианские, выраженные в памятниках Греко-Римского законодательства и внесенные к нам через Кормчую Книгу, в чинопоследовании обручения и венчания, а также в сочинениях аскетического содержания, которые составлены византийцами или в России под влиянием византийцев. По Градскому закону πρόχειρος νόμος помещенному во всех Кормчих Книгах, брак есть «мужеви и жене счетание и сбытие во всей жизни». Здесь «счетание» понимается, как договор, заключенный родителями о женитьбе детей. Форма его определена в Градских законах и Главизнах царя Леона έκλόϒη τῶν νόμων – точно и определенно. Эта форма не походит на форму заключения брака у славян. Градским законом внесено понятие о браке с преобладающим значением форм юридических. Но в чине обручения и венчания брак является благословением Божиим, в котором полагается между женихом и невестой сподружество, единение, союз любви нерасторжимой для мирной и благополучной жизни, для рождения детей, которые являются, как результат естественного закона природы.

В аскетических сочинениях, бывших в большом употреблении в древней России, брак принимался в сравнении с безбрачием, монашеством. Он считался лишь средством избежания прелюбодеяния, формой власти мужа над женой и семьей. Проводились эти понятия в XV, XVI и отчасти в XVII веках высшими иерархами, монахами, грамотеями и родителями и проч. Проводниками же начал, выраженных в чине обручения и венчания, явились приходские священники. Первые (проводники аскетических воззрений) влияли тем, что имели обширную юрисдикцию в гражданских делах, а приходские священники через свою близость к семейной жизни народа.

В древней России историческое развитие воззрений о существе брака состояло в борьбе славянских языческих понятий о браке с принесенными к нам из Византии Греко-Римскими и в победе этих последних над первыми. Брак славян, выразившийся в народных обычаях, являлся по их понятиям «срамословием и нестыдением», «плясанием и игрещем между сел», «эллинским беснованием», «богомерзким делом».

Таким образом, усматривая в славянских обрядах служение язычеству, иерархи, в первое время, большей частью греки, старались, чтобы брак заключался не непосредственно между молодыми людьми, но через посредство их родителей, в форме ряда и с церковного благословения. Вместе с тем они стремились, с одной стороны. к уничтожению обычаев предбрачных, а также, с другой стороны, к распространению аскетических понятий об отношениях между супругами, о власти мужа над женой, отца над детьми и о подчиненности жены и детей главе семьи; супруги увещевались жить «в целомудрии и страхе Божием». Под влиянием таких понятий семейная жизнь в древней России мало-помалу своим устройством приблизилась к монастырской жизни, в которой муж был владыкой дома и господином жены, как описано в Домострое.

Вследствие проведения византийских воззрений в жизнь, брак в XV-XVII веках превратился в юридический институт, который в каждом конкретном случае устраивался для вступавших в брак родителями и утверждался церковью, для основания семьи и хозяйства под почти исключительной властью главы семьи, а для лиц крепостного состояния – их господ. Вследствие такой постановки брака, идея супружества, как божественного учреждения, получила весьма слабое и неточное развитие в сознании народа: понятие о значении брака, как таинства, осталось невыясненным; брачные отношения супругов выражались не в «единении», «сподружестве», «нерасторжимом союзе любви», а в господстве мужа над женой и в рабстве жены перед мужем; идеальное христианское воззрение на существо брака утратилось и в сознании и в жизни народа; совершение церковного обручения и венчания было только формальностью, хотя и необходимой.

Во второй четверти XVII века возникал особая богословская литература в России; явился катехизис, в котором есть статься о браке. При печатании Кормчей книги в нее внесена была особая глава «о тайне супружества», где оно было определено в том смысле, в каком существо его выражалось в древнем церковном чине обручения и венчания. В этой главе выяснено и религиозное значение брака. Брак определяется в ней так: «супружества или законного брака тайна от Христа Бога установлена есть в умножении рода человеческого и в воспитании чад к славе Божией, в неразрешимый союз любви и дружества, и взаимную помощь и во еже огребатися от греха любодеяния». Со временем в катехизис вошло такое определение брака: «брак есть установленное от Бога таинство, в котором мужчина и женщина, по взаимному согласию, выраженному перед церковью, вступают в нерасторжимый союз любви и дружбы для рождения и воспитания детей в страхе Божием».

Такое определение брака стало производить постепенно изменения во взглядах народа на существо брака… Петр I разделил в браке элементы: нравственный, религиозный и юридический. Он издал закон, чтобы дела о рядных записях и по спорам, из них вытекающих, ведались государством, а обручение было отделено от церковного венчания и получило преимущественно гражданский характер; но церкви всецело принадлежит установление брака и отчасти условий, препятствующих заключению брака, равно и условий развода. Законодательство гражданское по вопросу о браке продолжало развиваться по тем началам; которые выражены были в Кормчей Книге. В начале XIX столетия составлен был систематический Свод Законов о браке, на основании которого и сложилось современное законодательство о браке. Законодательство наше придает браку значение и религиозное, и юридическое.

С допущением в России с XVI века различных вероисповеданий, государство предоставило своим законодательством каждому вероисповедному обществу держаться своего вероисповедного права относительно брака, и придало такому праву значение гражданского права. Таким образом в России сложилось и доселе существует разнообразное брачное право, различающееся по вероисповеданиям, существующим и дозволенным в государстве. Введение единообразного брачного права для всех подданных России, без различия вероисповеданий, конечно, желательно для большего объединения народностей и для усиления государства, – и возможно; православная церковь, по крайней мере, этому не воспрепятствует.

III. В заключение рассмотрения понятий о существе брака мы представим, на наш взгляд, наиболее правильное определение брака: брак есть своеобразный союз двух лиц разного пола. основывающийся на законах физической и нравственной природы человека и состоящий, по своему содержанию, в исключительно половом сожитии и нравственном общении сочетавшихся лиц во всех жизненных отношениях, – заключенный свободно для целей семейной жизни на всю жизнь, самовольно и без законного основания нерасторжимый и подлежащий благословению религии.

В настоящее время существуют разные определения брака. Так, некоторые ученые признают брак исключительно политическим институтом и говорят, что брак состоит во власти мужа над женой и семьей. Профессор Мейер в своем курсе гражданского права определяет брак таким образом: брак есть союз двух лиц разного пола, удовлетворяющий известным юридическим условиям и дающий известные юридические последствия. Такое определение брака является, по меньшей мере, странным: ведь может же быть союз двух лиц разного пола, удовлетворяющий юридическим условиям и дающий известные юридические последствия, – и не быть в то же время браком. Таков, например, институт товарищества.

Брак думают еще подвести под понятие вещного права на том основании, что в браке каждый супруг имеет право на другого супруга. Правда, в древнее время мужчина покупал себе жену, – следовательно, брак являлся институтом купли-продажи; однако, нельзя рассматривать супругов, как вещи, являющиеся предметом вещных прав.

Определяют еще брак, как союз полового сожительства, признаваемый положительным правом в определенной форме. Но подобное определение и не полно и противоречит достоинству человеческой личности.

Затем, понятие о браке, как договор, явилось в конце прошлого столетия во Франции в виду несогласия между гражданскими и церковными властями. В конце XVIII века это понятие получило такое значение, что брак был признан институтом гражданского права, и в настоящее время взгляд этот принят законодательством многих стран. Конечно, если под договором понимать соглашение двух сторон, то в форме заключения брака нельзя не усмотреть договора. Но соглашение на вступление в брак есть только один начальный момент в содержании брака, но содержание брачного союза не исчерпывается одним только соглашением, выражающимся перед наступлением брачного союза. Отношения договаривающихся лиц зависят от их личной воли, но в браке отношения зависят от физической и нравственной природы людей. Никакой человеческий закон не может изменить законов, на которых зиждется брак. В браке объекта, который бы можно было назвать содержанием договора, нельзя отыскать; одна личность отдает себя другой, но личность, по нынешним понятиям, не может служить объектом договора. Половое сожитие тоже не может служить объектом договора: объект должен всегда иметь известную ценность, а супружеские отношения не могут быть переведены на материальную ценность. В договоре цель, ради которой он заключается, зависит от сторон, в браке же цель определяется законами физическими и нравственными. Сила договора, его продолжительность зависят от усмотрения контрагентов, причем, каждая сторона имеет право на возмещение убытков, причиненных другой стороной; в браке же имеются такие отношения и стороны, которые, в случае нарушения, ничем не могут быть вознаграждены. Чем может быть вознаграждена невинная, честная женщина, брошенная своим мужем? Совершенно разбита жизнь мужчины, женившегося по любви, когда он делается жертвой обмана или измены со стороны любимой женщины. Итак, понятие о браке исключительно как о договоре, которым будто бы исчерпывается все содержание брачного союза, не верно; отождествлять брак с договором, очевидно, нельзя.

Мы видели, что брак может служить предметом законодательства гражданского и церковного. Так и было в разные времена и у разных народов. В еврейском народе брачное право определялось священными книгами и отчасти народными обычаями. У Римлян законодательство о браке было jus sacrum, когда брак заключался per confarreationem, а потом, когда confarreatio вышла из употребления, римское законодательство о браке стало исключительно гражданским. И христианство до признания его религией государственной признавало брак гражданским актом, но церковь обязательно принимала участие в заключении брака своих сочленов. Христианская церковь стремилась ввести совершенно новые начала в брачное и семейное право. Как скоро римское государство признало церковь христианскую обществом дозволенным и покровительствуемым, государство, заботясь об устройстве семьи, нашло в церкви силу, через которую оно надеялось установить семью по началам церкви. Самая форма установления брака в VI веке окончательно сложилась по началам, установившимся со времен Юстиниана, и развивалась законодательством относительно брака в Западной и Восточной церквах, как со стороны государства, так и церкви. В Восточной церкви брак признавался предметом гражданского законодательства, но церковь, признавая брак за таинство, не могла. не изменяя своему учению, отказаться от тех начал, какие утверждаются на понятии о браке, как религиозным учреждением.

В Западной Европе в средние века брачные дела перешли в исключительное ведение церкви: установилось воззрение, что брак есть исключительно церковный институт. Против такого воззрения выступила религиозная реформация XVI века, которая провозгласила, что законодательство о браке принадлежит исключительно государству. И действительно, западноевропейские государства, постепенно расширяя область своего ведения относительно брака, в новейшее время приняли на себя обязанность издавать законы о браке, предоставляя церкви иметь нравственное влияние на своих сочленов при установлении брачного союза.

В древней России брак регулировался тем законодательством, которое заимствовано было из Константинопольской церкви. До XVIII века все брачные дела находились в ведении церкви. При Петре Великом государство, принимая церковные законы и правила, выступило и со своим законодательством, которое сохранилось и до настоящего времени. В XVIII веке издавались некоторые отдельные государственные узаконения относительно брака, которые принимались церковью и проводились ею в жизнь.

В нынешнем столетии государство ввело брачное право разных вероисповедных обществ в Свод законов и этим признало себя компетентным в регулировании брачного права. В настоящее время русское государственное законодательство, предоставляя начала установления брака благословению церкви, регулирует брачное право, принимая во внимание основания, признаваемые каждым вероисповедным обществом. Таким образом, государство признает развитие брачного права предметом своего ведения, но в то же время оставляет его и в ведении церкви; при всяком проектируемом новом законе о браке государство требует заключения от подлежащих властей вероисповедных обществ.

Таким образом, в истории законодательства о браке существовали три системы в развитии брачного права: 1) Исключительно церковная, 2) Исключительно государственная и 3) Церковно-государственная, т. е. при соучастии взаимной деятельности церкви и государства.

В современных христианских государствах господствует последняя система и проявляется в трех видах: или а) государство предоставляет церкви инициативу издания законов, правил о браке, само же сообщает им санкцию и юридическое значение, или б) законодательство о браке является результатом совместной деятельности церкви и государства, или в) государство, не отрицая церковной стороны в браке, не препятствует церкви самостоятельно регулировать эту сторону, но считает своей обязанностью и правом устроять без участия церкви, гражданские, правовые стороны в браке. Эта последняя система брачного законодательства является господствующей теперь в Западной Европе. В России это право регулируется государством и церковью.

Как в ученых сочинениях, так и в законодательствах разных народов употребляются различные классификации условий для вступления в брак. Так, некоторые ученые и законодательства разделяют все условия при заключении брака на положительные и отрицательные. Но такое деление непригодно для ясного изложения предмета; всякое положительное условие, требуемое законодательством от лиц, желающих вступить в брак, легко может изменяться в отрицательное и наоборот. Например, законом требуется известный возраст для вступающих в брак, согласие родителей – это положительные условия; но эти условия могут быть выражены и отрицательно: недостаток возраста. отсутствие согласия родителей служит препятствием к браку. Наиболее пригодной является другая классификация условий для заключения брачного союза. Все условия, требуемые от брачующихся, эта классификация называет «препятствиями» – impedimenta matrimonii. Под impedimenta matrimonii разумеются такие недостатки в предполагающемся браке, при существовании которых не может состояться законный и действительный брак. Все препятствия, по степени их значения для крепости брака, делятся на две категории: 1) Impedimenta prohibentia и 2) Impedimenta dirimentia.

А. Impedimenta prohibentia. Под этим названием разумеются такие условия, при существовании которых брак признается незаконным, но не поражается недействительностью, т. е., если существует одно из таких препятствий, которое принадлежит к impedimenta prohibentia и брак заключается, то он, хотя и считается незаконным, но не расторгается по причине недействительности, а влечет за собой наказание виновных в неисполнении закона (например брак против воли родителей). При заключении брака подобные препятствия должны быть устранены; но если они не устранены, и брак заключен, то он все-таки считается действительным. К impedimenta prohibentia, устранение которых возможно и требуется законом, относятся: 1) время, запрещенное для совершения брака. И в Римско-Католической и в православной церквах установилось правило не совершать браков в известные дни, например, накануне больших праздников, воскресных дней, во время постов; 2) административное запрещение совершать определенные браки; административные запрещения исходят или от епархиального начальства, или от государственной власти; 3) отсутствие дозволения на вступление в брак со стороны родителей, опекунов, начальства для служащих. Высочайшего соизволения для членов царской фамилии и проч.; 4) нахождение одного из брачующихся в арестантских ротах или в заключении, а также в учебных заведениях; 5) небытие у исповеди и Св. Причастия; 6) незнание символов веры и заповедей Божиих. Но если брак совершен при существовании какого-либо из этих препятствий, то он, как выше сказано, не поражается, вследствие этого. недействительностью, а сопровождается известными последствиями для тех лиц, которые должны были устранить препятствие, но не устраняли; дисциплинарному взысканию может подвергнуться священнослужитель, совершивший брак вопреки правил, а также вступившие в брак, – например, по жалобе родителей.

Б. Impedimenta dirimentia. Это такие препятствия, которые поражают брак недействительностью. Эти препятствия разделяются на два класса: 1) Препятствия, проистекающие из таких недостатков лиц, которые препятствуют им вступать во всякий брак, например, недостаток возраста, установленного законом для вступления в брак, престарелость (свыше 80-ти лет), impotentia – неспособность к брачному сожитию (скопчество и др.). 2) Препятствия, проистекающие не из личных недостатков, а из недостатков при самом заключении брачного союза. Сюда относятся: принуждение, обман, насилие при совершении брака.

Существует еще третий и самый простой способ классификации условий, состоящий в перечислении всех, по данному законодательству, препятствий и положительных требований для заключения брачного союза, и в рассмотрении их в отдельности. Ему последуем и мы.

Препятствием для вступления в брак, по Русскому праву, служат:

1) Недостаток возраста. Наименьший возраст, открывающий возможность для вступления в брак по греко-римским законам, определялся в 12 лет для женщин и в 14 лет для мужчин. Так было и у нас до Стоглавого собора (1551) который запретил мужчине вступать в брак ранее 15 лет; потом, синодским указом 1774 г. (17 декабря) велено венчать и женщин не ранее 13-ти лет. Наконец, в 1830 году (19 июля), именным Высочайшим повелением определено было венчать жениха не моложе 18 лет, а невесту – 16 лет; для предупреждения вредных последствий, происходящих от сочетания браком несовершеннолетних. Таково общее правило, но из него допускаются исключения: а) епархиальным архиереям предоставляется право по особым просьбам родителей разрешать вступление в брак их детям за полгода до назначенного в законе возраста; б) для природных жителей Кавказа наше законодательство допускает иной возраст: для мужчин – 15, а для девиц – 13 лет⁴⁸. Лица, вступившие в брак до церковного совершеннолетия, должны быть немедленно разлучены; и затем они уже не могут вступить в брак раньше гражданского совершеннолетия, т. е. 21 года. По достижении этого возраста, они могут вступить в брак по желанию между собой же или с другими лицами; в обоих случаях должно быть вновь совершено венчание (39 ст. ч. I т. Х Св. Зак.). Дело о несовершеннолетии в браке может быть начато только самим супругом несовершеннолетним, доколе он не вступил еще в брачное совершеннолетие, и доколе брак не имел своим последствием беременности жены.

Предельный наибольший возраст для вступления в брак – 80 лет (т. Х ч. I ст. 4), без различия пола.

В XVIII веке в России был закон, запрещавший вступление в брак девиц, превосходивших значительным количеством годов женихов, не достигших гражданского совершеннолетия. Но это узаконение не внесено в Х т. Свода Законов.

2) Отсутствие согласия брачующихся. Самое главное нравственное требование от брачующихся – взаимное и непринужденное согласие на заключение брака обоих брачующихся лиц, выраженное в определенной форме в церкви при совершении венчания.

В древней России брак устраивался усмотрением родителей, причем, решающее значение имело обручение – для мужчин в 10 лет и для женщин – в 8 лет. Петр I-й прекратил это, повелев опрашивать при венчании согласия брачующихся. Согласию брачующихся противоречит вообще принуждение третьих лиц по отношению к одному или обоим брачующимся, но принуждение не нравственное, а физическое, насилие, похищение, а также обман.

Обман или ошибка, как противоречие взаимному свободному согласию, есть обман не в состоянии лица, а в самом лице, не error conditionis personae, а error personae. Наше законодательство ясно не различает этого. Ошибка и обман у нас поражают брак недействительностью только в том случае, если пострадавший вчиняет жалобу на виновного, а по суду будет доказана преступность деяния.

Принципиальные основания участия родителей в заключении законных браков их детьми по поводу «проекта статей о союзе брачном с объяснениями СПБ. 1896 г.». У всех народов настоящего времени в заключении браков допускается и требуется, как и всегда допускалось и требовалось, участие родителей тех лиц, которые желают вступить в брак и основать новую самостоятельную семью. Степень этого участия определяется принципиальными воззрениями на значение отношений родителей к судьбе их детей при установлении брака и при основании самостоятельной семьи, допускается или в интересах брачующихся, или в интересах тех семейств, из которых брачующиеся происходят, и поставляется в юридически определенные границы. На юридическом языке, как и в житейском быту, участие родителей в заключении браков детей выражается терминами: разрешением или запретом родителей детям вступить в брак, согласием на брак детей и дозволением родителями брака детей или на язык русской православной церкви, родительским благословением. В этих терминах можно усматривать указание на три принципа, которыми выражается и объясняется степень участия родителей, при заключении браков детей, в истории, в жизни и в законодательствах народов.

1) В римском и древнегерманском праве, а также в некоторых законодательствах нашего времени и по воззрениям некоторых юристов, участие родителей в бракосочетании их детей служит выражением или «истечением» единоличной отеческой власти над детьми (partis potestas). «Вопрос – в каком объеме и в какой силе следует признавать по праву требование родительского соизволения на заключение брака – не представляет никакого затруднения к разрешению, говорит один из видных современных немецких юристов⁴⁹, если родительское согласие понимать в значении истечения отеческой власти и если эта власть имеет точно юридически определенный образ. При этих условиях брак есть отношение, всецело входящее в область гражданского права, как это и было по римскому и древнегерманскому праву». При воззрении на бракосочетание детей, как на «истечение отеческой власти», сложившемся в языческое время, сын или дочь, состоящие под patria potestas самостоятельности не имеют, они – объект единоличной отеческой власти, неполноправные лица, не смеют распоряжаться своей судьбой. Мать, при жизни супруга, или лица, имеющего в семье patria potestas, не может принимать участия в деле бракосочетания ее детей – сыновей и дочерей. Единичная воля отца – непременное и безусловное условие и необходимая составная часть установления брака сына или дочери. Отец женит сына и выдает дочь замуж. Воля представителя отеческой власти должна быть выражена в торжественной форме при заключении брака детей. Вступление в брак сына или дочери помимо воли отца или заменяющего его представителя отеческой власти есть фиктивное брачное сопряжение и значения законного бракосочетания не имеют.

При таком отношении родителей к браку детей коллизии между волей отца и волей детей быть не может. Отец бесконтрольно и безапелляционно разрешает и запрещает браки детей, добровольное и непринужденное взаимное согласие брачующихся на вступление в брак не важно.

Изложенный принцип отеческой власти в отношении к браку детей усвоен во время реформации протестантами в оппозицию Римско-Католической иерархии, провозгласившей брачное право предметом исключительного ведения церкви, подвергнутый на Тридентском соборе анафеме, проведен и проводится доныне в законодательствах протестантских государств с самыми разнообразными изменениями, в одном виде таких изменений из прусских законов принят в 1798 г. русским законодательством для брачного права крестьян Прибалтийского края, выражен в уставе Ев.-Лютеранской церкви, составленном в 1832 г., и предлагается ныне для всей России составителями «Проекта Статей о брачном праве с объяснениями», СПБ. 1896 г., изданного комиссией для пересмотра гражданских законов.

В проекте единственная 6-я статья действующих гражданских законов (т. Х ч. I) об отношении к браку детей со стороны родителей, опекунов и попечителей заменяется пятью (6–10) статьями: «предложено сосредоточить родительскую власть в лице одного из родителей – по преимуществу отца» и «довольствоваться разрешением одного» его, – дозволение матери, при его жизни, «"допускать только в исключительных случаях», «не ограничивать причин родительского отказа определенными причинами в разрешении брака детей». По проекту, «отказ родителей в дозволении брака не только несовершеннолетним детям, но и имеющим от 21 до 25 лет, не подлежит ничьему контролю». Проектируя, по изложенному принципу, истечение родительского разрешения из семейного начала закон о власти отца, «семейного совета» (?) и «высшего опекунского управления» (?), составители проекта сами допускают возможность «признавать опасной бесконтрольность права родителей отказывать в разрешении брака детям».

Изложенный принцип отношений отеческой власти к бракосочетанию детей противоречит православному пониманию природы брачного союза, христианским и общераспространенным современным воззрениям на человеческую личность, достигшую зрелого для вступления в брак возраста, и верному значению нравственных родительских отношений к детям, – совершенно чужд православному русскому правосознанию, церковным правилам и русскому законодательству и в действующем праве и представляет крайнюю противоположность праву Римско-Католической церкви. Брак не есть исключительно юридическое отношение, учреждаемое для детей частной волей отца или заменяющего его лица и учреждения; он есть, с одной стороны, установление, основывающееся на законе, данном от Творца человеческой природе – физической и нравственной, в христианской Церкви – таинство, хотя и не признаваемое протестантами и евреями, входящими в состав вышеозначенной комиссии, а с другой – необходимое, основанное учреждение в строе семьи, общества и государства, следовательно учреждение религиозно-нравственное с величайшим значением в народе, обществе и государстве. При указанном принципе отношений отеческой власти к бракосочетанию детей, свобода и право человеческой личности в уважение не принимаются. По современным воззрениям, родители обязаны воспитывать, образовывать и приготовлять своих детей к самостоятельной жизни и деятельности – личной, семейной и общественной и содействовать устройству их судьбы с значением полноправных граждан. Вступление в брак есть личное право человека, предоставленное ему природой и Богом. Лишение отцом данного его детям природой и Богом личного права свободного вступления в брак несогласно с любовью родителей к детям. Устранение матери от участия, при вступлении в брак ее детей, в особенности дочерей, противно и природе, и справедливости, и откровенному учению – ветхозаветному и христианскому, внушающему детям одинаково почитать и отца, и матерь. Наконец. если и в настоящее время, при неверном толковании 6-й статьи действующих гражданских законов, отказ родителей, опекунов и попечителей детям в дозволении вступать в законные супружества служит нередко причиной незаконных сожительств и многих зол, каких последствий можно ожидать для нравственной жизни в обществе от проведения в законодательство принципа, усвоенного составителями выше упоминаемого проекта из немецких книг протестантских правоведов.

2) Второй вид участия родителей при заключении брака детей служит выражением принципа попечения родителей об устройстве судьбы и семейной жизни детей. На родителей природой возлагается забота и обязанность попечения о вскормлении, воспитании, образовании и устроении судьбы их детей. Родители руководятся в исполнении этой обязанности вложенной в них от природы любовью к детям. Под влиянием сознаваемой ими обязанности, родители – отец и мать, по достижении их детьми узаконенного для вступления в брак возраста, советуют детям вступать в брак, приискивают им – сыту невесту, дочери – жениха, подходящих по их взглядам к положению и настроению их детей, указывают им и одобряют тех или других лиц, спрашивают самих детей о выборе, осуждают выбор или соглашаются на него и вообще принимают самое живое и деятельное участие в выборе детям спутников в жизни и в устроении их брака.

На принципе попечения родителей о браке детей, образовываются следующие виды отношений между родителями и детьми о заключении брака: или дети с покорностью и благодарностью, сознательно и с сохранением свободного согласия повинуются советам и указаниям родителей в выборе спутников в жизни, или принимают пассивно и безучастно суженых и ряженых по указаниям родителей, как неизбежную судьбу, которой вполне и невольно и подчиняются, или отказываются от выбора родителями, с мольбами об устранении их брака с лицами, избранными или самими и об освобождении их от вступления в брак с непригожими, найденными заботой и по хлопотам родителей.

В последнем случае родители иногда принуждают детей своих к вступлению в брак с своими избранниками, а не с теми, которые любы самим детям. Присуждение выражается то в нравственных укорах, упреках, увещаниях непокорных детей, то и в постановке их в семье в тягостные и невыгодные условия жизни.

В прежние времена попечение нередко переходило в принуждение детей к браку: составлялись договоры о выдаче в замужество и о женитьбе в ранние годы, ряды о цене, неустойке и т. д.

При коллизии между выбором со стороны родителей и со стороны детей обыкновенно отдается преимущество выбору детей, хотя бывают и подневольные браки. Отказ родителей в согласии на брак сына или дочери при описываемом типе свидетельствует о том, что попечение отказывающего переступает границы любви и справедливости по отношению к детям и переходит на степень власти и насилия.

На принципе попечения родителей о судьбе детей устраиваются браки в патриархальном строе семейной жизни народов. В России этот принцип господствовал во все времена до Петра. Им по преимуществу руководствуются родители в некоторых классах русского населения и в настоящее время; хотя этому принципу не сочувствуют в новейшее время молодые поколения. Остатки этого принципа сохраняются и в действующем русском законодательстве по отношению к дочерям. Гражд. зак. ст. 174 говорит: «По достижении детьми надлежащего возраста, родители пекутся об определении сыновей в службу или в промысел, соответственно их состоянию, и об отдаче дочерей в замужество.

3) По третьему принципу, участие родителей в заключении брака детей есть изъявление дозволения родителей детьми на вступление в брак с добровольно и непринужденно избранными в спутники жизни лицами. Почтительно испрашиваемое детьми дозволение есть благожелательный ответ родителей на просьбу детей или родительское благословение детей в напутствие их в новую жизнь. Оно имеет значение не столько юридическое, сколько религиозно-нравственное, и потому обыкновенно облекается в религиозные обряды. В России, под влиянием православной Церкви, это дозволение обычно именуется родительским благословением на вступление в брак.

Почтительно испрашиваемое детьми и благоговейно и с искренним чувством благожелания преподанное им родительское благословение есть проявление нормально-христианских взаимных отношений между родителями и детьми.

С одной стороны, дети обязаны родителям почтительностью и повиновением, по естественному нравственному закону и по христианскому учению. «Дети, повинуйтесь своим родителям о Господе», – внушает св. апостол: «ибо сего требует справедливость» (Еф.6:1–3). «Почитай отца твоего и мать, это первая заповедь с обетованием» (Еф.6:1–3; Исх.20:12; Мф.15:4; Мк.7:10). Результатом таких отношений детей к родительской власти, бывает по обетованию Божию, благоденствие и долголетие жизни детей. С другой стороны, никто не любит нас, столько не желает и не ищет добра детям, как их родители. Родители природой обязаны воспитывать своих детей, по учению христианскому, в наставлении и учении Господнем (Еф.3:4) и воспитанием подготовлять их к самостоятельной жизни и к устроению ими своего благополучия собственными силами. По закону природы и по устроению Божию, люди, по достижении ими узаконенного возраста, имеют расположение вступать в законный брак. Законное супружество есть воля Божия (слова молитвы в чине венчания). Со вступлением человека в супружество начинается самостоятельная во всех отношениях его жизнь. Посему, самое вступление человека в брак есть в высокой степени важное событие в его жизни, от которого зависит благоустройство и благополучие всей последующей его личной и семейной жизни. Намереваясь сделать решительный и столь важный шаг в жизни, сын и дочь открываются родителям в своей решимости и просят у них благожелательного ответа или, что то же, благословение, зная, что благословение отчее утверждает домы чад (Сир.3:9; Быт.27). Родители всесторонне и благожелательно к своим детям обсуждают предположение заявивших. Если они находят в предположении брака детей задатки благополучия, всегда охотно изъявляют им свое согласие, благословение и дозволение. Но если предположение сына или дочери представляется родителям таким, которое на их взгляд не обещает благополучия, они объясняют своим детям все невыгодные стороны задуманного ими брачного дела. Если желающие брачиться, не смотря на указания и советы родителей – отложить и оставить задуманное дело – с решительностью согласились вступить в брак и со стороны закона нет к тому препятствий; родители по любви к детям и из уважения к их решимости – установить законный брак в надежде на благополучие, не должны тому препятствовать, а должны объявить детям, что они, родители, желают детям счастья, но слагают с себя нравственную ответственность за неудачу жизни в предположенном браке.

Нравственная власть родителей над детьми не подлежит колебанию: она основывается и утверждается на законах природы, нравственности и религии. Сын и дочь, вступающие или вступившие в брак, и неодобряемый родителями, обязаны и могут сохранять к ним самые почтительные отношения и оказывать повиновение законным их требованиям. Но почтительность и покорность детей родителям имеет свои пределы в границах, указываемых законами природы. Жених и невеста, по взаимным чувствам, внушаемым им природой, при всей почтительности и покорности в отношении к родителям, могут не находить в указаниях и требованиях родителей, неодобряющих их брака, законных причин и препятствий к вступлению в супружество. И родительская власть, бесспорно, имеет право над детьми, но она не свыше законов и не должна простираться за пределы справедливости и законов при вступлении их детей в законные супружества. Вступление в брак, по законам природы, государства и церкви, есть событие, в высшей степени важное в жизни брачующихся, имеющее преимущественное значение для них, а для родителей – лишь второстепенное, акт свободного и непринужденного взаимного согласия сочетающихся и действие их, по содержанию, совершенно особое и самостоятельное, и потому не должно считаться исключительно актом выражения почтительности и покорности детей родителям, а служить лишь обстоятельством, подающим детям повод к выражению почтительных отношений к родителям. Отказ родителей в дозволении детям на вступление в брак, при наличности всех условий, требуемых для законного супружества, является или выражением неблагожелательности жениху или невесте, или косвенным принуждениям сына к порочному холостячеству, а дочь к опасностям потери целомудрия, или принудительной мерой к избранию в супружество лиц, более им угодных, чем самим желающим брачиться, и в большинстве случаев прикрытием самолюбивых и своекорыстных интересов и расчетов, наиболее выгодных для самих родителей, чем для детей, и потому уважения, с точки зрения справедливости, не заслуживает.

На принципе нормальных отношений между родителями и детьми – почтительных со стороны детей к родителям и благожелательных со стороны родителей к детям русская православная церковь выражала и выражает свои отношения к бракосочетаниям при коллизии воли родителей и детей. Она осуждает непочтительность детей к родителям и не одобряет родителей, препятствующих детям вступать в законные браки; она внушает пастырям примирять и соглашать в подобных случаях родителей и детей, благоприятствуя заключению законных супружеств, выходя из мысли, что воля Божия есть законное супружество. На том же принципе основано и русское государственное законодательство – гражданское (ст. 6) и уголовное (ст. У 1566). Во вступлении в брак детей против решительного запрещения или без испрошения согласия родителей наше законодательство преступным деянием усматривает не нарушение детьми закона о бракосочетании, а выражение непочтительности их к родителям или неповиновение законным их требованиям. Брак признается действительным, а виновные в непочтительности и неповиновении могут подлежать взысканиям и то лишь по принесенной родителями жалобе, которая может быть судом найдена и неосновательной, если обвиняемые докажут, что они сохраняли и сохраняют почтительные отношения к родителям и почтительно испрашивали их согласия, но не могли получить его не по своей вине.

Поэтому проектирование комиссией пересмотра гражданских законов взамен 6-й ст. действующего законодательства о предоставлении единоличной отцовской власти бесконтрольного права отказа детям, не только несовершеннолетним, но даже до 25 лет их возраста, должно быть безусловно отвергнуто, как предположение, противоречащее началам исконного русского права, сложившегося под влиянием нравственного учения христианского и православной церкви. Статья 6-я действующих законов гражданских должна быть сохранена, но может быть дополнена одним словом: запрещается вступать в брак детям без испрошения дозволения. Лица Императорской фамилии и служащие при Дворе должны испросить дозволения Государя. Служащие должны заручиться разрешением начальства. При отсутствии согласия начальства брак признается действительным, но нарушители подвергаются дисциплинарному взысканию. Военные могут вступать в брак с дозволения подлежащего начальства.

Согласие начальства лица, состоящего на государственной службе, как условие заключения брака, установлено законодательством прежде всего для военного звания и именно – со времени Петра Великого, по соображениям свойств военной службы. В XIX столетии, при составлении свода законов, от воинских чинов рассматриваемое условие распространилось и на лиц, состоящих в гражданской службе. От них требуется формальное согласие начальства, а не довольствуются одним отсутствием несогласия; хотя брак, заключенный без согласия начальства, ни в каком случае не признается недействительным; только лицо, не исполнившее это требование, подлежит строгому выговору со внесением в послужной список (Улож. о нак. ст. 1565).

4) Сумасшествие в разных видах. Но сумасшествие и безумие, наступившие после заключения брака, не поражают брак недействительностью.

5) Монашеское состояние лица, духовный сан.

6) Состояние в браке, не прекратившемся и не расторгнутом. По удостоверении власти можно вступать в брак при безызвестном отсутствии в течении 5-ти лет одного из супругов.

7) Последовательное вступление в три брака (вступление в четвертый брак не дозволяется).

8) Нахождение в арестантских ротах или в заключении. По особому закону о ссыльных, последним дозволяется вступать в брак.

9) Административные распоряжения церковной власти.

10) Судебные постановления против брачующихся, препятствующие им вступить в брак.

11) Глухонемота может служить препятствием для лиц, не получивших никакого развития и не могущих выразить свое согласие. Но самым сильным препятствием является 12) близкое родство, желающих брачиться. По законодательству всех стран, близкое родство служит неизбежным препятствием для заключения брака. Основание родственного союза лежит в самой природе человека. Родство есть институт, который не людьми создан, а самой природой. Природа указала в родственном союзе отношения одного члена к другому. (Отношения племянника, например, к тетке устанавливается не договором этих двух лиц, а природой). Она не допускает безнаказанно смешения крови между членами одного рода, не терпит браков лиц, состоящих между собой в близком родстве. Статистические сведения показывают, что потомство, происходящее от таких браков, оказывается с весьма важными недостатками, больным, хилым; эти наблюдения показывают, что сама природа не терпит заключения браков между близкими родственниками. указывают еще на другое основание, почему близкие родственники не должны вступать между собой в брак. Родство удовлетворяет совершенно иным, а не тем потребностям человеческой природы, для удовлетворения которых установлено брачное сожительство. Родство, по мнению некоторых, уничтожает потребность в отношениях, подобных брачным, и, наоборот, брачное сожитие родственников уничтожает отношения родства. Сестра, сочетавшаяся с братом, уже не отвечает брату теми нравственными отношениями, в каких они должны находиться по семейному своему происхождению от одних родителей. Родственные отношения через вступление в брак близких родственников извращаются. Затем, смешение родственных отношений между лицами одного рода производит непримиримый раздор в вопросе о наследовании. Говорят еще, что запрещение вступать в брак в близком родстве установлено для того, чтобы открыть возможность наибольшему распространению нравственной связи между людьми. Все это касается родства кровного, но, по аналогии с ним, в христианском мире образовались еще два вида родства; свойство, которое бывает двухродное и трехродное и духовное родство.

Кровным родством называется взаимное отношение лиц, основывающееся на естественном происхождении одного лица от другого или многих лиц от одного общего родоначальника. Определение близости родства принято у нас то же, что и в Римском праве. Близость родства определяется линиями и степенями. Линией называется ряд лиц, последовательно происходящих от одного общего родоначальника. Линии бывают прямые и боковые; прямые линии разделяются на восходящие и нисходящие. Степенью называется происхождение одного лица от другого; поэтому сколько бывает посредствующих рождений между двумя данными лицами, столько и степеней родства между ними (quot sunt generationes, tot sunt gradus). Когда нужно определить степень родства между двумя лицами в боковых линиях, нужно от одного из них идти вверх до общего родоначальника, и затем, от родоначальника спускаться к другому данному лицу, число рождений и определяет степень родства между данными лицами. Так, родные братья находятся во второй степени родства, двоюродные братья – в четвертой степени родства и так далее.

Существует еще счет родства по коленам. В ст. 199 ч. I т. Х св. Зак. сказано: «степень, от коей происходят две или более линий, называется в отношении к ним коленом, а сии линии в отношении к своему колену – отраслями или поколениями». степени родства имеют значение для вступления в брак, а колена – при наследовании.

Кровное родство служит препятствием для вступления в брак для лиц, стоящих в прямой линии родства во всех степенях, а для находящихся в боковых линиях – в первых четырех степенях. В этом круге родства не может быть места диспенсации; брак, заключенный в этих степенях, не действителен; вступление в такой брак есть уголовное преступление. В практике брак в четвертой степени родства не возбуждает преследования, а имеет значение при наследовании.

В Римско-Католической церкви четвертая степень родства служит препятствием для вступления в брак, но последний может разрешить папа; а иногда, по особым условиям, и в третьей степени брак им разрешается. Но счисление степеней здесь иное. Линии бывают равные и неравные. Равными называются находящиеся на одинаковом расстоянии от общего родоначальника. При неравных степенях смотрят, на сколько степеней длиннейшая линия отстоит от общего родоначальника, по ней и заключают о степени родства желающих вступить в брак. Таким образом, объем степеней родства в Римско-Католической церкви шире, чем в православной по отношению к возможности вступления в брак.

В Уставах Лютеранской церкви перечислены подробные отношения, в которых родственники не могут вступать в брак, но общих схем нет. Определение степеней зависит от государственной власти.

В Армяно-Грегорианской церкви удерживается тот объем родства, который указан в греческой церкви в XIII и XIV веках.

В истории народов объем кровного родства был неодинаков. Историческим основанием для определения объема кровного родства, служащего препятствием для вступления в брак, служило еврейское право. Там брак в запрещенных степенях считался преступлением не только против нравственности, но и против законов. Но христианская церковь, приняв в основание определения объема кровного родства еврейское право, постепенно расширяла его, и в VIII веке объем этот достиг до 7 степеней. В Русской церкви объем кровного родства в отношении к браку был определен в перешедших к нам памятниках греческого законодательства. В этих памятниках брак запрещается между кровными родственниками, стоящими в прямой линии во всех степенях, в боковых линиях, между лицами, находящимися в шести степенях. Такой же объем кровного родства принят был и русскими правилами. В статье «О тайне супружества», включенной в Кормчую Книгу, брак запрещался в семи степенях боковых линий. Однако, браки допускались не только в седьмой, но и в шестой и пятой степенях боковых линий. В виду этого, Св. Синод в 1810 году разъяснил, что, на основании книги Левит и 54 правила Трулльского собора, браки в кровном родстве прямых линий запрещаются во всех степенях, а боковых линий безусловно запрещаются в четырех степенях; в пятой же и шестой степенях могут быть допускаемы с разрешения епархиальных архиереев. В пятой и шестой степенях запрещаются браки в том случае, когда отношения одного из брачующихся обязывают его почтением к другому. Вообще, при браках в этих степенях наблюдается, чтобы не происходило смешения имен и родственных отношений. Однако, если брак состоится и в этих условиях, он не расторгается.

Свойство разделяется на двухродное и трехродное. Двухродное свойство есть связь членов двух родов, образующихся через вступление в брак члена одного рода с членом другого: тогда кровные родственники жениха становятся свойственниками кровных родственников невесты. В Римском праве родственные отношения членов одного рода с членами другого. образующиеся через вступление в брак, признавались только при жизни супругов. В христианском мире канонисты выходят из положения, что муж и жена одно; поэтому свойство приравнивалось к кровному родству. Вследствие этого объем свойства стал приравниваться к объему кровного родства. И в России в истории объем свойства долго определялся так же, как и объем кровного родства. Указом 1810 года Св. Синод предоставил епархиальным архиереям право разрешать вступление в брак свойственникам, состоящим в пятой или седьмой степенях. Но практика Св. Синода в 30-х годах установила, что, если вступят в брак лица, состоящие в четвертой степени свойства, то брак не расторгается. Разрешения же на такой брак епархиальный архиерей дать не может. Мотивы установления такой практики, следующие: счет степеней свойства в источниках древней России, производился отдельно в каждом из двух родов, которые вступали в отношения свойства и, для определения степени свойства данных лиц, полученные числа складывались. По статье «О тайне супружества» счет степеней должен начинаться в одном роде и продолжаться в другом и выражено (как и в отделе о кровном родстве) общее положение: «муж и жена не творят степени». Существенная разница того и другого способа заключается в том, что при первом способе муж и жена, через которых вошли в свойство два рода, могут считаться каждый отдельно для боковых их свойственников; а при втором они всегда считаются за одну степень. Но последний прием счета, очевидно, – крайность. Нельзя же, в самом деле, признавать, что свойство имеет такое же точное значение в нашей природе, как и кровное родство. Через брак лица, принадлежащего к одному роду, с лицом, принадлежащим к другому, не образуется между родственниками того и другого супруга кровной связи, которая, однако-же, происходит в нисходящем от них потомств. Кровный родственник жены, стоящий в определенной к ней степени, не может быть таким же близким к ее мужу, как кровный его родственник соответствующей степени. Вследствие всего этого выработалось следующее синодальное определение относительно счета свойства: «так как муж и жена, составляя одно для нисходящего от них потомства, не превращают двух родов в один, то супруги в отношении к родственникам с той и другой стороны должны быть полагаемы в разных степенях». По действующему постановлению (примен. к 54-му пр. VI всел. соб. и согласно синод. указ. 1810 г. 29 января) безусловное запрещение браков в лин. боков. кровн. родства и в двухродн. свойстве простирается до 4-й степени включительно.

С признанием влияния двухродного свойства на брак, церковь, – при последовательном применении к жизни начала о единстве мужа и жены в брак, – с течением времени должна была не отказывать вовсе во влиянии на брак и трехродному свойству. Муж, лишившийся первой жены, взятой из другого рода и вступивший во второй брак с женщиной из третьего рода, составлял и со второй женой «едину плоть»; следовательно, свойственники мужа по первому браку через его во второй брак с родными второй его жены в свойство, которое и есть трехродное.

По действующему праву, объем трехродного свойства по отношению к браку определяется так: лицам, состоящим между собой в первой степени трехродного свойства, брак ни в каком случае не могут быть дозволяемы; священнослужители не должны без точного разрешения епархиального начальства приступать к венчанию и лиц, состоящих между собой во второй, третьей и четвертой степени трехродного свойства; преосвященные же, не запрещая ни в каком случае повенчания лиц, состоящих между собой в четвертой степени трехродного свойства, могут, по усмотрению нужды разрешать сочетание браком тех лиц, которые находятся между собой во 2 и 3 степенях трехродного свойства.

Духовным родством называется связь между лицами, происходящая от восприятия при крещении. Указом Св. Синода 1810 г. (19 января) повелено руководствоваться буквальным смыслом 53-го правила VI вселенского собора, запрещающим браки только между восприемником, воспринятым и родителями сих последних. Потом, родство между кумом и кумой, указом Св. Синода 1837 г. (31 декабря), согласно Высочайшему повелению, признано несуществующим, потому что по древним церковным правилам, при совершении таинства крещения, считается необходимым только одно лицо восприемника (или восприемницы, – смотря по полу крещаемого). По смыслу этого закона, второе лицо восприемника (или восприемницы) есть только требование обычая, а не необходимости, и в родство духовное, как и с воспринятым, так и с другим восприемником – действительным не входит. Наконец, в последнее время, в силу того же взгляда русской церковной власти на отношения восприемников с воспринятым, дозволяется вступать в брак и восприемникам с духовными (крестными), но разнопольными с ними детьми (Указ Св. Синода 1873 года на имя Подольского преосв. по делу Гульдынской).

Лица разных христианских вероисповеданий, по русскому праву, могут беспрепятственно вступать в брак; православные и католики не могут вступать в брак с нехристианами, протестанты с язычниками. Таким образом, православная церковь допускает смешанные браки; но в практике ксендзы и пасторы недружелюбно относятся к таковым; например, ксендзы не дают разрешения грехов (абсолюции) таким супругам; пасторы нередко в проповедях осуждают смешанные браки.

Лютеране могут вступать в брак с евреями и магометанами. В Западной Европе по государственным законодательствам религия не служит препятствием для вступления в брак.

Каждый конкретный брак, как институт юридический должен иметь свое определенное начало. В каждом отдельном случае происхождение брачного союза должно выразиться в такой определенной форме, чтобы это знали не только лица, вступающие в брак, но и общество и государство. Брак, как институт своеобразный, имеет значение не только для лиц, которые вступают в него, но и для потомства, общества, государства и церкви; в виду этого совершение брака в каждом конкретном случае должно происходить не в такой лишь форме, которая считается более удобной самими брачующимися, но, которая бы признавалась обществом, государством и церковью. Обществу, государству и церкви должно быть известно начало каждого конкретного брачного союза, а для этого необходимо, чтобы форма его заключения была более или менее торжественная, публичная и носила непременно юридический характер.

Тайное заключение брака, без ведома общества, государства и церкви, никогда и нигде не признавалось законным. Те общества, которые отрицают публичность и формальность брака, отрицают тем самым законность самого существования брака, значение и юридические его последствия. Форма заключения брачного союза должна быть открытая, публичная и соответствовать как интересам брачующихся, так и интересам общества, государства и церкви.

В форме заключения брачного союза имеются всегда и везде два момента: 1) предварительное изъявление согласия лиц, желающих вступить в брак, на установление их брачного союза и 2) момент окончательного заключения или начала брачного союза. Тот и другой моменты существенно необходимы для установления брака. У всех народов существовали два термина для обозначения этих двух моментов; у нас первый момент носит название обручения или сговора, второй момент – венчание, свадьба. У римлян существовали – sponsalia (обручение) и nuptiae (свадьба, венчание). В истории народов и законодательств, равно как в народных обычаях, так и в юридической жизни эти два момента то разделяются и строго различаются, то сливаются по времени проявления в один акт и получают вместе или отдельно юридическое или нравственное значение. Во взаимном соотношении этих двух моментов заключается одна сторона истории заключения брачного союза; другая сторона состоит в разнообразных изменениях характера того и другого момента. Иногда оба момента имеют юридическое значение, иногда юридическое значение имеет только один момент: или обручение или венчание; иногда обручение имеет только нравственное значение; у некоторых народов венчание имеет нравственное и религиозное значение, а обручение – юридическое.

Первоначальная форма заключения брачного союза в христианской церкви сложилась под влиянием еврейского права и отчасти греческого, и римского.

У евреев талмуд требует для законного заключения брака, чтобы брачующиеся вступали в брак по свободной воле и выражали свое согласие торжественно, по крайней мере, перед двумя свидетелями. Жених выражает свое согласие на установление брака передачей невесте какого-либо подарка, кольца, со словами: «Ты посвящаешься мне в жены по закону Моисея и Израиля», а невеста выражает свое согласие принятием подарка; после этого брак считается уже заключенным. Эта простейшая форма заключения брака впоследствии народными обычаями обставлена была разными торжественными и религиозными обрядами; между прочим, требовалось и теперь требуется при установлении брака присутствие раввина и родителей.

В языческой Греции однообразных форм заключения брака не было выработано. В некоторых греческих государствах, например в Спарте, само правительство заведовало заключением брака, считая его исключительно политическим институтом; в других же государствах Греции, где правительственная власть не вмешивалась в брачные дела, заключение брака выражалось в согласии жениха и невесты на вступление в брак после испрошения воли пенатов, причем, присутствовали жрецы, хотя присутствие их не было необходимостью.

У римлян заключение брака имело четыре формы: первая форма – confarreatio, которая сопровождалась различными религиозными обрядами. Она состояла в том, что отец невесты передавал свою власть жениху, посредством tradition, переводя ее при торжественной обстановке в дом последнего; это совершалось в присутствии родителей, соседей, подруг невесты, причем жених встречал последнюю у входа в дом, где затем совершалось богослужение; после этого подавался особо испеченный хлеб, вкушением которого устанавливалось общение невесты в правах с семьей ее мужа (communicatio iuris divini). Эта форма самая древняя и была недоступна плебеям; впрочем, плебеи не особенно старались усвоить себе эту форму заключения брачного союза, да и среди самих патрициев она начала постепенно выходить из употребления, и к концу республики одни только жрецы считали себя обязанными вступать в брак по этой форме. При второй форме – in manum mariti coemtio – брак имел по преимуществу юридический характер. Способ заключения брака cum manu состоял в передаче невесты ее отцом или родственниками жениху (из рук в руки), т. е. в перенесении власти над ней (manus) со стороны ее родителей на жениха; но эта форма не исключала и некоторых религиозных обрядов. Впоследствии, отец невесты стал удерживать часть своей власти за собой, что выражалось в заключении особого договора; так явился и брак sine manu. Третья форма заключения брачного союза – это consensus, т. е. простое согласие вступающих в брак; эта форма в конце республики была очень употребительна. Usus – это четвертая форма установления брачного союза; usus или давность становилась способом заключения брачного союза тогда, когда женщина оставалась в доме своего сожителя в течение одного года и во все это время не отлучалась из его дома более, чем на три ночи (usurpatio trinoctii).

Во всех указанных формах взаимное согласие сторон было существенно необходимо: оно составляло основание брака. Понятие о взаимном соглашении, как основание брака между сторонами, осталось неизменным и в церкви христианской, но только церковь внесла в понятие о браке и в формы брака новые элементы.

В первоначальной христианской церкви члены ее вступали в брак по формам, которые существовали у евреев, греков и римлян, но уже писатели второго века указывают, что христиане вступали в брак, испрашивая на это благословение у пресвитеров. Это благословение происходило сначала при обыкновенной службе, а затем оно выделилось из общественного богослужения, и, с течением времени, сложилось в особый чин благословения; чин благословения относился и к обручению, и к венчанию. Таким образом. христианская церковь с самого начала различала в заключении брака два момента: обручение и венчание, и придавала союзу юридическое и религиозное значение. Церковь стремилась к тому, чтобы обязать своих сочленов поступать в брак через оба указанные моменты, и чтобы при каждом из этих моментов члены церкви не чуждались благословения ее. При обручении жених и невеста давали взаимно обещание в будущем вступить в брак. Такому обещанию, которое, обыкновенно, сопровождалось призванием в свидетели Бога, церковь придавала обязательное значение, невыполнение этого обещания считалось нарушением не только верности слова, но и грехом против правил церкви и поступком, юридически не одобряемом. Тот, кто женится на девице, обрученной с другим, совершает прелюбодеяние. Таким образом, церковь признала обручение равносильным венчанию. Но обручение все-таки не имело значения окончательного вступления в брак: оно являлось лишь предварительным моментом к установлению в будущем брачного союза. Для того, чтобы брак мог быть признан совершившимся вполне, необходимо было, чтобы обрученные были повенчаны. Начиная с VI века церковь стремилась к тому, чтобы и обручение, и венчание имели строго юридическое значение. Со времени Юстиниана государственное законодательство стало приноравливаться к церковному, так что наконец, высказано было, что постановления церкви по вопросу о браке имеют одинаковое значение с постановлениями государственного законодательства. Юстиниан в 74-й новелле постановил, что, для действительности брачного союза, лица высших классов должны были облечь заключение браков в форму письменного документа; лица средних классов должны обращаться к церковному экдику, который составлял запись бракосочетания в присутствии трех свидетелей; лица низших классов могли вступать в брак и без церковного благословения. В VIII веке Эклогой придается церковному благословению юридическое значение. Но государственное законодательство признает церковное венчание имеющим безусловное юридическое значение лишь в конце IX века, при императоре Льве Мудром. В XI веке при императоре Алексее Комнене церковное венчание установлено единственной и исключительной формой заключения брачного союза.

На Западе Европы церковь христианская, признавая народные формы заключения брачного союза, стремилась к тому, чтобы такие браки освещались церковным благословением; но церковь признавала законными и такие браки, которые заключены были без церковного благословения… Появилось много тайных браков, которые вызывали споры в частной и общественной жизни. Так было до реформации. В XVI веке на Тридентском соборе Римско-Католическая церковь, подтвердив прежнее церковное правило, что основание брака составляет взаимное согласие сторон, постановила признавать законным только такой брак, который совершается священником прихода жениха и невесты (после предварительного троекратного оглашения о предстоящем бракосочетании в церкви) в присутствии двух или трех свидетелей; всякий же брак, заключенный в иной форме, не признавать законным ни в церкви, ни в обществе, ни в государстве. Постановления Тридентского собора приняты и опубликованы во многих не только романских, но и германских государствах; однако же в то время началось уже независимо от авторитета католической церкви, движение в законодательстве светском, имевшее целью утвердить самостоятельные правила и формы брачного союза. Движение это совершалось в иных местах под влиянием протестантизма, в других – под влиянием борьбы между церковью и государством. В XVIII веке появился еще третий деятель – дух новых начал просвещения, пущенный в оборот философами. Из совокупного действия всех этих деятелей возникли новые законы и новая форма брака – брака гражданского.

Первые начатки гражданской формы брака появились в Англии при Кромвеле, в XVII веке; окончательно узаконена форма гражданского брака в Англии в 1837 г.

Во Франции постановления Тридентского собора о браке не были официально приняты и республикованы правительством. Церковная форма брака оставалась в силе, но государственная власть, озабочиваясь в особенности о предупреждении тайных браков, упорно удерживала за собой право постановлять, независимо от церкви, правила и формы брачного союза, и устанавливала их несогласно с соборным постановлением. Так в 1579 году королевским приказом поставлено в обязанность священникам деятельное участие в совершении брака, с поверкой личной способности сторон, и брак велено совершать при 4-х свидетелях. Начиная с XVI столетия правительство учреждает гражданских чиновников для ведения книг о рождении, смерти и браках, и подчиняет контролю этих чиновников церковные записные книги о браках. Этим постановлением было уже подготовлено последующее учреждение гражданской формы брака, в первый раз принятой при Людовике XVI-м (1787 г.), для протестантских браков. Протестантам дозволено, если не желают совершать оглашение и брак у католического священника, совершать то и другое у гражданского чиновника с запиской в книгу. Окончательно гражданская форма брака была установлена законом 1792 года. Единственной законной формой вступления в брак признана была форма заключения его пред гражданской властью; церковное же венчание предоставлено на волю брачующихся (гражданского значения оно лишено было). В существе эта форма заключения брака во Франции и до сих пор поддерживается. Но такие браки признаются недостойными членов Римско-Католической церкви; поэтому, обыкновенно, бывает и церковное благословение.

Существуют три типа гражданского брака: 1) гражданский брак, как государственная необходимость, в случаях неизбежной крайности, когда или церковь отказывает в своем содействии разномыслящим с ней иноверцам, между тем как другого способа к заключению брака помимо содействия этой церкви нет, или разномыслящие считают насилием над своей совестью принятие благословения от священника чуждой церкви, к которой они не принадлежат; 2) гражданский брак факультативный, как возможная форма вступления в брак во всех тех случаях, когда гражданин, по каким бы то ни было соображениям, желает заключить брак, не обращаясь к церковному содействию, так что в каждом отдельном случае каждому отдельному лицу предоставляется на выбор, заключить ли брак в церковной форме, или в гражданской; 3) гражданский брак обязательный, как неизбежная форма заключения брачного союза для всех граждан пред законом государства, причем предоставляется совести каждого отдельного лица освятить совершенный им гражданский акт церковным благословением, которое служитель церкви, под страхом уголовного наказания должен давать не раньше, а после совершения гражданского акта.

Форма гражданского брака принята ныне во многих европейских государствах, обязательная по примеру Франции, или факультативная, на случай невозможности совершить брак церковным обрядом. Так в Бельгии, после долговременных споров и пререканий, принят в 1831 году обязательный гражданский брак. В итальянском королевстве установлен обязательный гражданский брак, со вступлением в силу нового гражданского кодекса, т. е. с 1 января 1866 года. В Испании с 1869 г. введена также форма гражданского брака. В Пруссии с 1874 г. гражданская форма брака (т. е. записка его у подлежащего чиновника, по совершении оглашения и с соблюдением установленного порядка) признается для всех обязательной, и при том так, что исполнение ее должно во всяком случае предшествовать церковному обряду (оставляемому на волю каждого). Засим, на этих же, в существе, началах 6 февраля 1875 года издан закон и для всех государств Северо-Германского союза. С 1868 г. в Австрии принята гражданская форма брака произвольная для лиц, принадлежащих к вероисповеданиям, кои признаны государством, и обязательная (с 1870) для лиц, не принадлежащих ни к какому из признанных вероисповеданий.

Из государств, принадлежащих к православному вероисповеданию, гражданский брак существует (с 1864 г.) только в Румынском королевстве (Молдавии и Валахии).

В России форма заключения брачного союза имеет свою историю. В языческой России брак был уже организованным установлением и заключался по разнообразным формам. У одних славянских племен брак заключался с известными обрядами; требовалось, например, чтобы невеста вечером была приведена в дом жениха и проч. Но главных форм было две: «умычка» женихом невесты и вступление в брак с согласия родителей лиц брачующихся. Существование умычки объясняется родовым складом древней Руси, когда, при вражде народов, жених одного рода не всегда мог рассчитывать на согласие родителей невесты, принадлежащей к другому роду. Брак по взаимному согласию заключался большей частью между лицами, принадлежащими к одному и тому же роду, причем, непременно требовалось согласие родителей невесты (при отсутствии такого согласия происходила умычка невесты). Церковь христианская протестовала против такой формы брака, где не требовалось согласия родителей на брак детей и стремилась вместо нее ввести такую форму заключения брачного союза, какая существовала в Константинопольской церкви. Она принимала меры к устроению из народной формы заключения брака тех особенностей, которые не были совместны с церковными началами, но в то же время она не только допускала, но и освящала все народные обряды и обычаи, которые по своему содержанию могли согласоваться с христианскими религиозными воззрениями. В виду всего этого в древней христианской России образовалась форма установления брака очень сложная. Составные части установления брачного союза были: помолвка, сговор или ряд, церковное обручение, венечная память, обыск и венчание. Каждая из этих частей имела свое значение. Помолвкой полагалось начало установлению брака, она имела частное, а не юридическое значение и служила вводной частью к сговору. Сговор, по своему существу и содержанию, был установлением договора или ряда между родителями имеющих сочетаться: стороны условливались о приданом невесты и о времени венчания. Результаты сговора облекались в юридическую форму. Большей частью сговор выражался в рядной записи или укреплялся рукобитием. Сговор в древней Русской жизни был то же, что sponsalia в римском праве, гражданское обручение – в византийском. Он имел юридическое значение гражданского договора. Споры, возникавшие из-за сговора, разрешались в древней России епархиальным судом. Сговор весьма часто сопровождался церковным обручением. Последнее совершалось или в церкви, или в доме одного из брачующихся лиц. Церковным обручением сговор закреплялся, освящался, возводился из положения частного или семейного в значение дела церковно-общественного и оглашался с особой торжественностью. Обрученные таким образом обязывались взаимно перед церковью и обществом вступить в условленный срок в брак или «обвенчаться». Разрешение споров, возникающих по поводу сговора, освященного и скрепленного церковным обручением, обыкновенно, направлялось в епархиальных судах к тому, чтобы обрученные были обвенчаны. После сговора родители жениха и невесты обязаны были озаботиться приобретением «венечной памяти», которой епархиальная власть разрешала или поручала определенному в ней священнику, повенчать означенных в ней лиц, но не иначе, как предварительно «обыскав» о лицах, желающих вступить в брак. Обыск производился тем священником, который имел совершить венчание, и состоял в исследовании – нет ли препятствий к повенчанию означенных в «памяти» лиц. Когда препятствий не оказывалось, совершалось венчание в церкви. Венчанию предшествовал чин церковного обручения, если он не совершался после сговора брачующихся. С половины XVII века, вследствие внесения в Кормчую особой главы «о тайне супружества», в Русской церкви принято было пред венчанием производить оглашение или извещение о лицах, имеющих вступить в брак, в церкви в три, предшествующие браку, воскресные или праздничные дни после обедни с амвона. После этого оглашения предлагалось всякому, знающему о каких-либо препятствиях к совершению предстоящего венчания, объявить местному священнику. Но в XVII веке требование оглашения в практике не считалось настоятельным, браки совершались и без оглашения; лишь в XVIII веке указами Синода оглашение сделано обязательным, а в XIX веке это требование внесено даже в Свод Законов. Петр Великий внес другое изменение в древний порядок заключения брака. Стараясь улучшить древнюю форму установления брака и заботясь о том, чтобы предоставить свободу в заключении брака самим брачующимся, он узаконил: «рядные и сговорные записи отстаивать; вместо того писать приданому росписи, после сговора обручению быть прежде венчания за шесть недель; если жених и невеста и после обручения не желают вступить в договоренный брак, они свободны расторгнуть обручение». Этим указом Петр Великий ослабил юридическое значение или непременную обязательность сговора о браке, скреплявшегося церковным обручением; юридическое значение перешло, таким образом, к венчанию. Такое значение моментов заключения брака с того времени осталось до настоящего. По действующему праву, сговор или другие предварительные акты не имеют никакого юридического значения; оно получается только венчанием. Такое значение моментов заключения брака установлено не только для членов православной церкви, но и для всех вероисповеданий в государстве.

По действующему праву, форма установления брачного союза существует в следующем виде: Х т. ч. I Св. зак. ст. 25: «желающий вступить в брак должен уведомить священника своего прихода, письменно или словесно, об имени своем, прозвании и чине или состоянии, равно как и об имени, прозвании и состоянии невесты». Ст. 26: «По сему уведомлению производится в церкви оглашение в три ближайшие воскресные и другие, встречающиеся между оными праздничные дни, после литургии и затем составляется обыск по правилам, от духовного начальства предписанным, и по форме, при сем приложенной. Если невеста принадлежит к другому приходу, то оглашение должно быть произведено и в ее приходской церкви». При заключении смешанных браков, священник должен требовать свидетельство, удостоверяющее, что оглашение было произведено и в той церкви, к которой принадлежит другой, инославный брачующийся. Это свидетельство при браках православных с Римско-Католиками и Лютеранами может быть заменено свидетельством от полиции, удостоверяющим отсутствие препятствий для бракосочетания означенных в нем лиц. Ст. 27: «По оглашению, все, имеющие сведения о препятствиях к браку, обязаны дать знать о том священнику, на письме, или на словах, немедленно и никак не далее сделанного в церкви последнего из трех оглашений». Обыск производится тем причтом, который предполагает совершить браковенчание. Производство обыска состоит в собирании документов, справок из церковных документов и сведений об имени, звании, местожительства и возрасте жениха и невесты и о том, нет ли каких-нибудь препятствий к вступлению их в законный брак. Справки, сведения и письменные документы вносятся в акт обыска, который записывается в так называемую обыскную книгу, и подписывается женихом, невестой, двумя или тремя поручителями и членами причта, производящими обыск и имеющими совершить венчание брака. В обыск вносятся также, где и когда должен совершиться брак.

На основании обыска делается запись брака во II части метрических книг.

Венчание браков, по действующему праву, должно совершаться совокупно с обручением священником, при соучастии членов причта, в личном присутствии брачующихся, при двух или трех свидетелях, по чину, изложенному в Требнике.

Совершение венчания служит моментом, с которого начинается брак. Таким образом, регистрация и совершение браков у нас предоставлены духовенству. В 1874 году издан закон, по которому раскольникам предоставлено право записывать свои браки в установленные для сего особые метрические книги, которые ведутся в полицейских учреждениях, по формам, утвержденным министром внутренних дел. Через запись в эти книги, браки раскольников приобретают в гражданском отношении силу и последствия законного брака. Раскольник, желающий, чтобы его брак был записан в метрическую книгу, должен уведомить о том письменно или словесно полицейское или волостное управление постоянного своего места пребывания, с означением имени, прозвания и состояния обоих супругов. Получивши такое уведомление, полицейское или волостное управление составляет особое каждый раз объявление и выставляет оное, в течение семи дней, на видном месте, при дверях управления. Все лица, имеющие сведения о препятствиях к записи объявленного брака в метрическую книгу, обязаны дать знать о том полицейскому или волостному начальству на письме или словесно. По истечении семи дней с того дня, когда объявление было выставлено, волостное или полицейское управление выдает лицу, заявившему желание записать свой брак в метрическую книгу, свидетельство о том, что установленное объявление было сделано, а равно о том, не было ли с чьей-либо стороны заявлено о каком-либо законном препятствии к означенной записи, и если такое заявление было сделано, то в чем именно оно состоит.

Для записи брака в метрическую книгу, оба супруга должны лично явиться в указанное полицейское управление и представить выданное им свидетельство о сделанном объявлении. Независимо от этого, каждый из супругов должен представить двух поручителей для удостоверения ими, что брак, о котором заявляется полиции, не принадлежит к числу воспрещенных законом (зак. гражд. Х т. I ч. ст. 3, 4, 5, 12, 20, 21 и 23). Данное поручителями показание излагается на письме и подписывается ими, а в случае неграмотности их – теми, кому они доверяют. Со времени записи брак считается законным, как действительно состоявшийся. Но до настоящего времени раскольники неохотно пользуются этим правом. То же право предоставлено у нас баптистам. Таким образом, у нас являются попытки к отделению гражданской формы брачного союза от церковной.

В каждом вероисповедном обществе в России законодательство допускает своеобразные формы заключения брачного союза по обряду данного вероисповедания. Если брачующиеся принадлежат к разным вероисповеданиям, и одна сторона принадлежит к православному вероисповеданию, то венчание должно предварительно происходить в православной церкви, с допущением последующего венчания в другой христианской церкви. Смешанный брак считается совершившимся с момента венчания в православной церкви. Лица инославных вероисповеданий могут венчаться в двух церквах, если принадлежат к различным вероисповеданиям, при этом, начало брака считается со времени первого венчания. В Римско-Католической церкви началом брачного союза считалось и считается не заключение брака, которое только дает право вступать в брачные отношения, а самое вступление в брачные отношения – copula carnalis.

В Евангелическо-Лютеранской церкви брак состоит из обручения и венчания. После обручения должно следовать троекратное оглашение. Обручение не есть необходимость, но допускается и имеет юридическое значение. Оно должно быть совершено письменно, с соблюдением форм, установленных для договора гражданского, или словесное в присутствии пастора и двух свидетелей (мужского пола). Обручение не допускается в таких случаях, когда самый брак не может быть дозволен.

Торжественное обручение может быть лишь безусловное и за ним должно следовать формальное оглашение брака не позднее одного года; в противном случае, оно недействительно. Не допускаются обрученные к новому обручению и венчанию с другими лицами, пока первое обручение не уничтожено законным образом. Обручение может быть уничтожено законным образом. Обручение может быть уничтожено по взаимному согласию обрученных и по началам Устава Евангелическо-Лютеранской церкви (ст. 340 Уст. Иностран. Исп.).

В Православной церкви венчание должно быть совершаемо приходским священником жениха или невесты; но и брак, повенчанный чужеприходным священником, если не окажется никаких разрывающих препятствий, будет действительным.

Браковенчание должно быть совершаемо в храмах, общественных зданиях или молитвенных домах. Вне храмов венчание православных лиц разрешается епархиальным архиереем (т. Х ч. I Св. Зак. ст. 31).

Браковенчание должно быть совершаемо «во дни и время, для сего положенные». В Православной церкви браковенчание воспрещается: в великий пост, начиная с мясопустной субботы перед масленицей и кончая пасхальной неделей, в рождественский пост, с причислением к нему святочного времени до 6 января включительно, в Петров и Успенский посты, накануне воскресных и праздничных дней, сред и пятниц, а также накануне высокоторжественных дней коронации и восшествии на престол, в дни воздвижения креста Господня (14 сент.) и усекновения главы Иоанна Крестителя (29 авг.). Венчание должно происходить днем; но, по обычаю, совершается и вечером.

Каждый брак влечет юридические последствия для супругов. Брак служит основой особых прав супругов и их взаимных отношений. Можно различать общие и особенные права супругов.

Общие права возникают с того момента, когда начинается брачная жизнь супругов. Они должны оказывать поддержку друг другу, иметь общее жительство (в исключительных случаях муж обязан выдать жене временный вид на жительство), должны иметь исключительные супружеские отношения, в которых они не должны отказывать друг другу без причины. В судебных процессах один супруг имеет право отказываться от дачи показания против другого супруга.

Все личные и имущественные отношения между супругами по действующему праву, разрешаются гражданским судом.

Особенные права и обязанности мужа и жены состоят в следующем: муж сообщает жене, если она принадлежит к низшему состоянию, все права и преимущества, сопряженные с его состоянием, чином и званием; муж – глава семьи; он имеет руководственную власть в семье; на нем лежит обязанность доставлять пропитание и приличное содержание жене и детям (в противном случае жена может обратиться в гражданский суд); он обязан защищать ее личность и честь в суде и вне суда.

Жена пользуется правами состояния мужа; она обязана повиноваться мужу, как главе семьи, следовать за мужем при переселении его в другое место. В случае ссылки одного из супругов с лишением всех прав состояния, невиновный супруг, если не последует добровольно за осужденным супругом, может просить свое духовное начальство о совершенном расторжении брака и о дозволении вступить в новый брак.

Естественным последствием брака являются дети. Все дети, рожденные в законном браке, признаются законными хотя бы, по естественному порядку, они родились слишком рано после заключения брака, если отец не оспаривает законности рождения, или после прекращения брака не позднее 306 дней. Законное происхождение детей при состоянии супругов в законном браке может оспаривать муж в годичный срок со времени рождения детей или со времени получения достоверного известия о рождении, если он находится в России, и двухгодичный, если он находится за границей. При оспаривании законности рождения муж должен доказать, что он, по отсутствию своему, не мог все время, к коему должно относиться зачатие младенца, иметь супружеского сожития с женой. Даже собственное заявление матери, состоящей в супружестве, о происхождении ребенка не от мужа не может служит опровержением законности рождения. Затем, расписка в метрической книге под записью рождения мужа или иного лица по его просьбе устраняет навсегда всякий спор о незаконнорожденности. При жизни мужа матери, только он один может оспаривать законность рождения. Затем, по нашему законодательству, могут оспаривать законность рождения наследники мужа, в случае его смерти прежде рождения младенца, в течение трех месяцев со дня смерти отца, или со дня рождения младенца, когда отец прежде рождения его умер, не объявив его законным. Наследники обязаны доказать, что мужу матери не было известно существование младенца, или, по крайней мере, что он узнал о том лишь незадолго, и не успел объявить спор против законности его рождения. Если ребенок родился по прекращении или по расторжении брака, позже самого обширного периода беременности, т. е. 306 дней со дня смерти супруга матери, или со дня расторжения брака, то. в этом случае, все те, коих права личные или по имуществу были бы нарушены через признание ребенка законнорожденным, могут оспаривать законность его рождения, но право предъявить этот спор ограничивается шести месячным сроком со дня рождения младенца.

Другое последствие брака – это возникновение разных обязанностей и прав родителей по отношению к детям. Родители обязаны доставлять детям кормление, воспитание и образование; они могут в целях исправления подвергать своих детей наказаниям. За упорное неповиновение или другие явные пороки родители могут подвергать своих детей даже заключению в смирительном доме по приговору суда, который не проверяет справедливости жалобы родителей. Родители также не ответствуют перед законом за нанесение личных обид детям. Власть родительская никогда не прекращается, но ограничивается при вступлении детей в общественные учебные заведения, на государственную службу, в выучку ремеслу, если дети отданы по договору, при вступлении в брак, и, наконец, если родители по судебному приговору лишены всех прав состояния. С другой стороны, дети должны оказывать родителям любовь, почтительность, послушание, сносить терпеливо меры исправления и оказывать своим родителям в старости материальную поддержку, последнего родители могут требовать судом.

Брачный союз считается, по христианским понятиям, нерасторжимым, т. е. будучи заключен между определенными лицами, он должен продолжаться до конца жизни одного из супругов. Нерасторжимость брака основывается на том, что вступающие в него обязываются верностью друг другу на всегда, оба приобретают такие права, которые не могут быть заменены действиями сторонних лиц. Нарушенная верность одного супруга не может быть восполнена ничем. Брак, по идее своей, признается нерасторжимым, но, как учреждение земное, он может прекратиться.

естественное основание прекращение брака – это смерть одного из супругов; она дает возможность супругу, оставшемуся в живых, вступить в новый брак, если нет других препятствий к этому. По аналогии с естественной смертью, некоторые перемены в жизни супругов признаются основанием для прекращения существующего брака; таковы: вступление обоих супругов по взаимному соглашению в монашество и принятие мужем – священником епископского сана.

Кроме прекращения брака допускаются другие виды юридического уничтожения брачного союза: брак может быть или признан незаконным и недействительным, или может быть расторгнут. Недействительными называются такие брачные сопряжения, которые допущены при существовании препятствий к заключению брака, поражающих его недействительностью. Такие брачные союзы признаются преступными и как бы не существующими. Лица, вступающие в них, подвергаются наказаниям, как нарушители закона. Но не всякий незаконный брак есть недействительный, например, заключенный без согласия родителей брак не расторгается. При недействительных браках дети не признаются законными; виновные супруги, смотря по степени вины, подвергаются ответственности. По нашему законодательству, не признаются законными и действительными браками: 1) брачные сопряжения, совершенные по насилию, обману или по сумасшествии одного или обоих брачующихся; 2) брачные сопряжения лиц, состоящих в близком родстве: кровном и духовном, или свойстве, в таких степенях, в которых не дозволяется брак церковными правилами; 3) брак лиц, которые уже сопряжены другими брачными союзами, не прекратившихся и законным образом не расторгнутым; 4) браки лиц, которым по расторжении брачного союза возбранено вступать в новый брак, например, виновным в прелюбодеянии или оказавшимися неспособными к половому брачному сожительству; 5) браки лиц, не достигших законного возраста для вступления в брак (18 л. и 16 л.) и переступивших возможный для бракосочетания возраст (80 лет), а также вступивших в четвертый брак; 6) браки лиц монашествующих или посвященных в иерейский или диаконский сан, доколе эти лица пребывают в нем и 7) браки православных с нехристианами (Св. зак. Х т. I ч. ст. 37).

От признания брака недействительным отличается расторжение брака. Расторжением называется прекращение брака на определенном законодательством основании судебной властью. До расторжения брак существует и дает известные законные последствия, тогда как при недействительности – брак не дает никаких законных последствий действительного брака.

По действующему праву Русской Православной церкви, допускаются следующие 4 основания для расторжения брака: 1) физическая неспособность (importentia) одного из супругов к половым отправлениям. Неспособность может служить основанием для расторжения брака только через 3 года после заключения брака (Св. Зак. т. Х ч. I ст. 48, 49 Уст. Консист. 242–243). Такая неспособность должна быть природная и существовавшая до вступления в брак, но не происшедшая уже после вступления в брак. 2) Прелюбодеяние одного из супругов. Прелюбодеянием называется добровольное половое отношение лица, находящегося в законном браке, к другому лицу другого пола, не состоящему с ним в законном браке. Прелюбодеяние является основанием расторжения брачного союза потому, что такое деяние есть попирание святости и чистоты брака, оскорбление права невинного супруга и нарушение обязанностей со стороны виновного; но прелюбодеяние служит основанием для расторжения брака только при иске оскорбленного в своей чести супруга, и если оно доказывается свидетелями очевидцами; собственное признание виновного в прелюбодеянии супруга не может служить основанием для расторжения брака. 3) Безвестное продолжительное отсутствие одного из супругов. Продолжительность безвестного отсутствия определена в 5 лет; начало этого срока считается со времени отбытия из местожительства, или со времени последнего известия об отсутствующем, или со времени подачи явочного прошения. Безвестное отсутствие одного из супругов может служить основанием для развода только вследствие иска другого супруга. 4) Осуждение одного из супругов к уголовному наказанию. Право просить о расторжении брака принадлежит обоим супругам (как невиновному, так и осужденному) по правилам, изложенным в Уставе о ссыльных. Расторжение брака сопрягается: во 1-х с каторжными работами и поселением; во 2-х, со ссылкой на житье в Сибирь. Такой порядок введен законом 14 декабря 1892 года.

В вероучении Римско-Католической церкви нерасторжимость брака понимается строже, чем в Православной церкви. В Римско-Католической церкви брачный союз, заключенный правильно с соблюдением всех условий и без препятствий, указанных в законе, не может быть расторгнут⁵⁰ ни в каком случае. Наоборот, брачный союз, заключенный при определенных церковью препятствиях, не есть брак и признается недействительным, как бы не существующим; уничтожение его носит название dissolution matrimonii. Собственно, расторжения брака Римско-Католическая церковь не допускает, а она допускает separatio a thovo et mensa – разлучение супругов от стола и ложа, т. е. по известным причинам предоставляется супругам жить отдельно; но юридически брак их продолжается.

Оснований для separatio существует очень много, как то: 1) прелюбодеяние одного или обоих супругов. Невинный супруг имеет право, но не обязан просить separatio; но он не может оставить виновного в прелюбодеянии до постановления приговора. Невинный супруг может вступить в монашество, и другой не имеет права препятствовать. 2) Отпадение одного из супругов от Римско-Католической веры. Но если отпадший возвращается в свою веру, то другой обязан возобновить с ним брачную жизнь. 3) Взаимное отвращение и непримиримая ненависть. 4) Страх одного из супругов попасть под уголовную ответственность, вследствие преступления или покушения на преступление другого. 5) Душевное расстройство, опасное для другой стороны. 6) Решение вести безбрачную жизнь и вступить в монашество. 7) Болезнь заразительная или возбуждающая неодолимое отвращение. 8) Злостное оставление одним супругом другого. Все эти обстоятельства могут быть основанием как для временного, так и для постоянного расторжения. Но и в случае постоянного расторжения (separatio perpetua) супруги могут по своему желанию восстановить брачное сожительство.

Евангелическо-Лютеранская церковь в разных странах держится двух направлений в вопросе о расторжении брака: строгого и снисходительного. Строгим называется такое, при котором ограничивается расторжение брачного союза, как по количеству оснований, так и по форме расторжения. Снисходительное, напротив, усвоило принцип, по которому все основания, допускаемые Римско-Католической церковью для separatio, должны служить для протестантов основанием для полного расторжения брачного союза. Русское законодательство относительно Евангелическо-Лютеранской церкви усвоило снисходительное воззрение на расторжение брака. Поэтому в русском законодательстве все основания, принятые в Римско-Католической церкви для separatio, для Евангелическо-Лютеранской церкви приняты, как основания, для полного расторжения брака. Прекращается же брак смертью одного из супругов.

Все брачные дела, подсудные духовному суду, по своему содержанию, могут быть разделены на три категории: 1) дела об удостоверении действительности события брака, 2) дела, о признании браков законными или незаконными и 3) дела о расторжении браков.

1) Дела об удостоверении действительности события брака отводятся в сферу духовного суда потому, что духовенство ведет акты состояния – о рождении, бракосочетании и смерти. (Сведения об этих событиях заносятся в так называемые метрические книги).

Дела об удостоверении действительности события брака должны вестись обязательно в консистории той епархии, где совершен брак, а если он имел место за границей, тогда обращаться следует в С.-Петербургскую консисторию, ведающую заграничные православные церкви. В случае смешанных браков, где одна сторона православная, а равно и там, где обе стороны инославные, но брак совершен в православной церкви, – обращаться следует к православной церкви. (Если же обе стороны неправославные и брак заключен не в православной церкви, то дело ведут те присутственные места, в ведении коих состоят супруги). Епархиальное начальство входит в рассмотрение такого рода дел по требованию присутственных мест или по прошениям частных лиц. Метрические свидетельства могут получать: сами записанные по достижении определенного возраста, родители и посторонние лица по доверенности, тяжущиеся – по свидетельству от суда и их поверенные по представлении этого свидетельства и уполномочия, опекуны и защитники подсудимых.

Запись события брака есть главное доказательство его действительности. Об утрате метрического свидетельства должно сделать публикацию. Если утеряло его учреждение, то частное лицо оттуда и получает копию.

Иногда может возникнуть сомнение в правильности самой записи события брака в метрической книге (или же запись этой совершенно не окажется) – в таком случае производится исследование. Получив заявление, консистория прежде всего обращается к метрической книге, дабы освидетельствовать ее относительно состояния записи и о результате составляет протокол. Если запись сомнительна или ее совсем нет, консистория назначает следствие для собрания материалов к разрешению вопроса. Следователей (обыкновенно дух. лиц) бывает 1 или 2. На обязанность их возлагается на месте (в наз. приходе) осмотреть метрическую и обыскную⁵¹ книги в присутствии грамотных понятых, священно и церковнослужителей, и депутатов от гражданской стороны. Осматриваются книги не только того года, к которому приурочивается событие, но и за несколько предыдущих и последующих годов (обыкновенно не более 3-х в ту и другую стороны). Если окажется, что событие брака записано не под тем годом, но с соблюдением всех правил, то в этом смысле и составляется протокол и, вместе с выписками из метрической и обыскной книг, представляется в консисторию, а та, если по тщательной проверке не найдет никаких противоречий, выдает свидетельство. Если же результат осмотра покажет, что запись не точна, сомнительна и противоречит другим событиям, то исследование вступает в следующую стадию. Следователь обращается к церковным документам – исповедным ведомостям⁵². Просматриваются ведомости опять за несколько лет, наблюдая, не значатся ли лица, о браке коих возбуждается дело, супругами в каком-либо году. Если да, составляется протокол, являющийся важным доказательством совершения события. Могут производится и дальнейшие исследования: производится осмотр гражданских документов, представляемых иногда и самими супругами. Если в них значится, что лица именуются супругами, таковыми признаются в присутственных местах и пользуются правами и преимуществами, предоставляемыми лицами, состоящим в браке, то этого и достаточно для доказательства события брака. Такими гражданскими документами служат: 1) Дворянские родословные книги, городские обывательские книги. 2) Формулярные списки состоящих на службе военных и гражданских чинов. 3) По делам, относящимся ко времени до 1858 г., – ревизские сказки. Может случиться, что документы, на которые ссылаются заинтересованные лица, малодоступны или совсем недоступны для исследования, в таком случае следователь должен снестись с присутственными местами с требованием копий; могут это сделать и сами заинтересованные лица. После осмотра документов, обращаются к свидетельским показаниям священно и церковнослужителей и поручителей, кои были действующими лицами при совершении брака (первые должны указать время события и причины исчезновения записи, а если ее и не было совсем, то почему); затем, родителей и родственников, находящихся в живых, (с выяснением причин отсутствия подписей в обыскной книге). Поручители спрашиваются под присягой, если только брак не возбуждает уголовного преследования, когда и они сами подвергаются ответственности. Если между показаниями замечается разногласие, дается очная ставка и предлагаются контролирующие вопросы. Всему составляется самый точный протокол, служащий основанием для решения консистории.

При возбуждении вопроса о какой-нибудь неточности или поправке, подчистке в метрическом свидетельстве, дело производится подобным же порядком, но лишь представляет меньше трудностей. Если же в прошении о выдаче свидетельства говорится о незнании места или времени совершения события, то производятся справки по всей той местности или епархии, где можно предполагать совершение его. Показания причта и свидетелей являются особенно ценными и на них консистория обращает особое внимание.

Дело следователем направляется в консисторию на заключение, которое сообщается присутственным местам или лицам, возбудившим дело. На основании своего заключения, консистория или выдает свидетельство, или отказывает. После неблагоприятного ответа заинтересованные лица могут продолжать розыски, ибо случается иногда, что прошение было подано не в ту консисторию, в епархии которой совершен брак, и она, разумеется, не могла выдать свидетельство.

2) Дела о признании браков законными или незаконными, а также и дела по упущениям священно и церковнослужителей при заключении брака. Упущения караются, сообразно со степенью допущенных неправильностей, различными наказаниями от замечаний и выговоров до лишения сана; так, при допущении совершения незаконного и недействительного брака полагается лишение сана; за повенчание несовершеннолетних – заключение в монастырь на срок, вдовое больший того, что оставалось повенчанным до совершеннолетия; если же при этом были соблюдены все предосторожности со стороны причта, то временное запрещение священнослужения или даже выговор.

3) Дела о расторжении браков.

Прошение подается в церковное учреждение того вероисповедания, к которому принадлежат супруги; в случае смешанных браков, где одна сторона православная, – в православной церкви, а равно и тогда, когда брак совершен в православной церкви, хотя бы супруги и были инославного исповедания или одна из сторон после заключения брака обратилась в православие. Браки расторгаются по месту совершения их или жительства супругов; браки, заключенные в Закавказском крае расторгаются в Грузино-имеретинской конторе, ибо в епархиях этого края нет консистории, браки православных лиц, заключенные за границей, по месту обыкновенного жительства супругов, а если такового нет, – в С.-Петербургской консистории. Если супруги живут в разных местах, то по месту жительства супруга; в случае перемены его, дело из одной консистории в другую не переносится.

По действующему праву самовольное расторжение брака без суда, по одному взаимному соглашению супругов, ни в каком случае не допускается и священнослужителям воспрещается, под опасением суда и лишении из сана, писать под каким бы то ни было видом и кому бы то ни было, разводные письма, практиковавшиеся в обширных размерах в древнее время и запрещенные Синодом в XVIII веке.

Дела о расторжении браков не могут возбуждаться по смерти одного или обоих супругов, ибо смерть сама прекращает брачное сожитие. Точно также, если один из супругов умрет во время производства дела, брак считается юридически продолжающимся даже после постановления приговора, раз он еще не объявлен. Основания расторжения брачного союза указаны выше.

В частности, остановимся на расторжении брака в случае прелюбодеяния одного из супругов. иск подается тем из супругов, который считает себя оскорбленным прелюбодеянием другого; на основании этого, он просит расторгнуть брак. Просьба оплачивается гербовым сбором, и к ней прилагаются пошлины на случай разного рода расходов (публикаций и др.). Исковое прошение составляется по особой форме; к нему прилагаются документы, удостоверяющие событие брака. Исковое прошение, по правилам, должно подаваться лично просителем, но в практике это не всегда бывает удобно, и епархиальное начальство дает разрешение действовать через уполномоченного, который в этом случае должен иметь от просителя особую для ведения этого дела доверенность с указанием причины, по которой истец не может действовать лично сам. Исковое прошение может быть оставлено без последствий, если: 1) не обозначено в нем, кем и против кого возбуждается дело; 2) подано не лично просителем и не через уполномоченного, 3) в нем помещены укорительные выражения; 4) оно не подписано просителем или, по безграмотности его, другим лицом; 5) нет копии с него; 6) не приложены пошлины. В последних двух случаях оставляется без последствий только до тех пор, пока недостающее не будет восполнено; о недостатке этом просителю делается извещение. Если же нет причин прекратить дело в самом начале, ему дается ход. Прежде всего, консистория поручает произвести примирительное увещание супругов, что и возлагает или на священника прихода, где живут супруги, или, по их просьбе, на духовного отца их, или же на других духовных лиц. Это увещание обыкновенно не приводит к желаемым результатам, но, нем не менее, считается необходимой стадией бракоразводного процесса. Далее следует вызов супругов к судоговорению, причем ответчику посылается копия с искового прошения. Судоговорение происходит в консистории; супруги могут присылать, вместо себя, своих уполномоченных. Если ответчик не является, делается публикация с подробным обозначением имени лица вызываемого; если и после этого не явится, может быть употреблено содействие гражданской (полицейской) власти. Если не явится истец, дело приостанавливается и даже совсем прекращается (если истечет 1 год со времени вызова), хотя это не мешает истцу потом возбудить его вновь, но с соблюдением опять всех формальностей. Могут обе стороны не явиться и по уважительным причинам (содержания под арестом, болезнь и пр.); болезнь непременно должна быть засвидетельствована врачебным отделением Губернского Правления. При судоговорении показания обеих сторон записываются в особую тетрадь и ими подписываются. Показания эти (судные речи) могут быть написаны и самими тяжущимися, с особенной тщательностью, без помарок, подчисток и т. п. По содержанию судоговорение и показания состоят в том, что истец представляет все доказательства обвинения супруга, оскорбившего его честь прелюбодеянием, и указывает на свидетелей и документы, могущие подтвердить это, а ответчик делает возражения и оправдания. Показания одной стороны могут подлежать опровержению со стороны другой. Письменные показания предлагаются поверенным для прочтения. Следующий момент процесса – назначение следствия, которое производится духовным лицом или, в случае допроса или осмотра у гражданских лиц, гражданским лицом при депутатах от духовенства. Суд не в праве собирать доказательства и справки без особых указаний истца и ответчика. Свидетель отвечает на вопросные пункты, форма коих и содержание дается консисторией, но и следователь, на основании доказательств и показаний, может предлагать вопросы, вытекающие из существа дела. Все документы, собранные при следствии, должны быть приведены в установленную форму, соединены вместе и представлены тяжущимся для прочтения и выражения одобрения или неодобрения действиям следователя. Доказательствами обвинения служат: а) главными: 1) показание 2-х или 3-х свидетелей, бывших очевидцами самого факта прелюбодеяния; 2) прижитие детей в отсутствие супруга, доказанное или метрическим свидетельством или доводами о незаконной связи супруги с посторонним лицом. Это является доказательством только в том случае, если супруг возбуждает спор о происхождении детей перед гражданским судом (срок): в пределах России – 1 год, если же он находился за границей – 2 года со времени рождения ребенка или со времени, когда супруг узнал об этом. Если суд признает происхождение ребенка незаконным, то постановление его и является доказательством обвинения, не допускающим никаких возражений; 3) приговор гражданского суда, осуждающий ответчика за кровосмешение; б) кроме того, в качестве второстепенных доказательств являются: 4) письма, показания лиц, не бывших очевидцами факта прелюбодеяния, а слышавших о нем от других; 5) всякого рода сведения о жизни ответчика. Эти две категории доказательств имеют силу только при наличности одного из главных или, если они в своей совокупности обнаруживают преступление. Собранные сведения следователь представляет в консисторию, а она после проверки их, приводит в ясность все обстоятельства дела и составляет записку (нередко возбуждается вопрос об осмотре места преступления), которые вместе с показаниями сторон и свидетелей, предлагается тяжущимся к прочтению и рукоприкладству, а затем приступает к решению. Консистория взвешивает достоверность показаний на формальных признаках, указанных законом. Если виновность ответчика в нарушении святости брака очевидна, – брак расторгается, и лицо виновное осуждается на безбрачие и предается церковной епитимии, а невинный супруг получает свободу вступить в новый бак. Приговор консистории о расторжении брака облекается в установленную форму, объявляется супругам и, соответственно ему, вносятся изменения во все документы, удостоверяющие их личность. Все дело прочитывается обеими сторонами в известный срок (сообразно количеству листов), подписывается ими, причем, в случае неудовольствия, тут же выражается желание подать апелляцию. Апелляция подается в 7-ми дневный срок в Св. Синод, который пересылает ее в консисторию для представления всего дела на его ревизию. Святейший Синод может требовать дополнительных сведений. Окончательное приведение в исполнение решения консистории зависит от усмотрения Св. Синода. Сроков для всех стадий процесса не установлено, поэтому он отличается чрезмерной медленностью.

Иногда случается, что ответчик, дабы ослабить свою виновность, подает встречный иск, обвиняя самого супруга, возбудившего первый иск, тоже в прелюбодеянии. Подача встречного иска не приостанавливает течения процесса, возбужденного первым иском, но решение одного дела, несомненно оказывает влияние и на другое. Если ранее решения второго иска, будет установлена виновность ответчика по первому иску, то это не дает права подателю первого иска требовать расторжения брака. Если установлена будет виновность обоих супругов, то брак не расторгается и оба подвергаются церковной епитимии.

Но иногда брачные дела служат содержанием уголовного судопроизводства, например, дела по бракам, признаваемым по нашему законодательству незаконными и недействительными. В таком случае уголовному суду подлежат: 1) дела о насильственном повенчании лиц брачующихся, 2) о похищении женщины против ее воли для вступления с нею в брак, 3) о повенчании лиц сумасшедших, 4) о вступлении в брак родителей лиц брачующихся, 5) о лицах, находящихся в родстве и вступивших в брак. По всем брачным делам, подлежащим ведению уголовного суда, церковный суд постановляет решение о действительности события брака, о законности или незаконности его, а также о степени виновности лиц в совершении венчания.

Гражданский и уголовный суд, без права пересмотра и кассации, должен принять эти решения церковного суда и, на основании их, вести судопроизводство. По уголовным деяниям, допущенным при заключении брака, судопроизводство предоставлено исключительно ведению уголовного суда.

Из дел брачных, подсудных и церковному и уголовному суду, одни подлежат предварительно решению и исследованию суда церковного, другие – уголовного. К делам, подсудным и церковному и уголовному суду, но подлежащим предварительно решению церковного суда, относятся: 1) дела о многобрачии, 2) дела о вступлении в брак в запрещенной степени родства, 3) о вступлении в брак христиан с нехристианами, 4) дела о вступлении в 4-й брак. Все прочие брачные дела, соединенные с уголовным преступлением, решаются исключительно уголовным судом.

В дополнение к вышесказанному нужно сказать еще, что ни одно почти дело не может быть решено ни гражданским, ни уголовным судом, если нет церковного судебного определения о действительности или недействительности брака. И это ни прокурор, ни защитник не должен пропустить, потому что решения суда без свидетельства церковной власти о законности или незаконности брака обыкновенно кассируются.

Рассматривая наше законодательство о бракоразводном процессе и сравнивая его с Западно-Европейским, нельзя не заметить, что один из главных недостатков его состоит в отсутствии ясного начала. В новых законодательства Европы проведен тот или другой принцип, который и определяет существо процесса (обвинительный или состязательный), у нас же нет такого принципа. По-видимому, принят процесс обвинительный, – что не вполне соответствует существу предмета, но в то же время на ряду с обвинительным мы видим состязательный процесс, так что довольно трудно подвести все частности под определенный принцип. А затем, при отсутствии общего начала, нет и определенного положения о различных стадиях процесса, что весьма затрудняет ведение дела.