Часть четвёртая. О предметах церковного управления и имущества

Содержание церковного управления составляют: 1) учение веры; 2) богослужение; 3) церковные должности и 4) церковные имущества.

Церковь заботится о распространении учения веры. Во всех христианских обществах существуют миссии, учебные заведения для подготовления кандидатов на церковные должности миссионеров и различные общества для содействия просветительным целям церкви. На обязанности церкви лежит охранение чистоты веры и нравственности. Средством для этого служат различные меры, направленные к предупреждению уклонений от веры и нравственности (составление книг, цензура и проч.).

Богослужение разделяется на общественное и частное. Для общественного богослужения учреждаются особые места (здания); иногда общественное богослужение совершается вне здания (публичные процессии). Частное богослужение совершается для удовлетворения потребностей отдельных членов. Между различными видами частных богослужений особое значение имеет брак, который в юридических науках известен под именем брачного права; к рассмотрению его мы сейчас и приступим.

Значение брачного союза. Нет института в строе человеческом, который бы имел столь обширное, многостороннее влияние; который бы столько глубоко проникал в отношения людей, жизнь народов и государств, как институт брака. Каждый конкретный брак оказывает неотразимое влияние на судьбу супругов, в нём состоящих, и равно на судьбу детей, и потомков от него происходящих; через посредство каждого отдельного брака входят в соприкосновение многие лица, семейства, роды. При этом соприкосновении одни лица производят то или другое влияние на других, и сами подвергаются их влиянию. Частное влияние конкретных браков нередко в высшей степени широко и глубоко отражается на отдельных лицах.

Всякий брачный союз имеет значение не только частного института, но и общественного, юридического, государственного и религиозного. Поэтому, каждый конкретный брак затрагивает весьма разнообразные интересы отдельных лиц, рода, общества, государства и церкви. Если так важно и обширно значение каждого конкретного брака, то едва ли возможно с достаточной полнотой обнять широту и глубину значения брака вообще, соответственно тому значению, какое он должен иметь по своей природе и существу. Нет в мире человека, который бы, прожив хоть один день на земле, мог избежать влияния тех отношений жизни, которые составляют содержание брачного союза. Брак есть основание семьи. Семья без брака произойти не может. Брак есть основа рода, источник потомства, основа для существования народа, общества и государства. Он есть источник прав и обязанностей супругов, родителей и детей. В браке заключается причина и основание благополучия, нравственной энергии и трудолюбия супругов; но в нём иногда скрываются причины тех страданий, которые неизвестны для людей живущих вне брака. Брак есть превосходное, ничем незаменимое учреждение для вскормления, воспитания и образования младенцев. Брачный союз есть школа и для взрослых по взаимной любви и поддержке в жизни. Брак есть основа и источник естественного умножения населения; он охраняет общество и отдельных лиц от нравственной распущенности и распространения болезней в обществе, проистекающих от ненадлежащих половых отношений. Брачный союз созидает нравственное понятие о жизни; он есть источник и основа нравственности личной, семейной и общественной. Принципы брачного права производят неотразимое влияние на весь строй юридических понятий; на порядке семейного союза созидается порядок общественной, государственной и народной жизни. В брачном праве по преимуществу отражается народный дух. Наконец, по учению многих вероисповеданий, брак имеет не только юридическое, но и религиозное значение. По учению христианской религии, брак есть великое таинство, – образ Христа с церковью, а семья есть домашняя церковь. Короче сказать, значение брака столь обширно, многосторонне, глубоко, что едва ли какой-либо другой институт может сравниться с ними в этом отношении. Кто глубоко вдумается в это значение брака, тот не может без благоговения относиться к нему. Таково значение брака. Отсюда понятно, почему ни один предмет в мире не служит столь любимым предметов для литературы, поэзии, разговоров и бесед, как брак. Ни об одном предмете так много и в таких разнообразных формах не писали и не судили, не пишут и не судят, как о том, что составляет содержание брака. Нет в мире взрослого человека, который когда-либо не думал, когда-либо не говорил о браке. Пишут и романы и повести, и люди науки пишут учёные исследования, и теологи развивают этот вопрос с своих сочинениях,– и юристы, и социологи, и политические деятели, и законодатели – все выставляют свои взгляды на этот предмет. Всё это показывает какое значение имеет брак. Но в то же время этот предмет подвергается стольким нападкам; против брачного союза в новейшее время направляются усилия некоторых лиц с целью поколебать юридическую организацию брачного союза, превращая юридический институт брака в вопрос фактических половых отношений.

Существо брака. Брак по внешнему своему составу есть институт весьма простой,– это союз двух лиц разного пола. Но по своему внутреннему содержанию он разнообразен, многосторонен и сложен. Сложность брака служит причиной того: 1) что подвести этот институт под такое научное определение, которое бы не вызывало споров, решительно невозможно, 2) что в истории, в законодательстве и в жизни разных народов существовали и существуют весьма разнообразные воззрения на существо брака, и наконец, 3) что брачное право служит весьма важным предметом для развития законодательства. Существо или природу брака можно исследовать и исследуют трояким способом: 1) посредством анализа содержания брака или посредством выяснения элементов, из которых состоит природа брака, 2) выяснением развития исторических форм брака и 3) критикой существующих определений существа или природы брака. Поэтому для разъяснения существа брачного союза необходимо: 1) указать элементы содержания брачного союза, 2) дать исторический очерк понятий о существе брака и 3) представить полное понятие о брачном союзе.

Анализируя брачный союз, как учреждение, и рассматривая его содержание, мы находим в нём много элементов, так соединяющихся и переплетающихся между собой, что нельзя между ними провести определённой грани. Конечно, тот или другой элемент может в браке преобладать, но каждый из этих элементов необходимо существует в браке.

Элементов в браке шесть: 1) физический, 2) нравственный, 3) экономический, 4) политический, 5) юридический и 6) религиозный.

Элемент физический. Брак есть плотское соединение двух лиц разного пола на основании закона природы, и это соединение есть необходимое выражение закона природы, из которого вытекает половое стремление, врождённое человеку. Это стремление основанное на законе природы, необходимо проявляется в человеке, достигшем известного возраста. Этой основной черты ни юрист, ни законодатель, ни наблюдатель не могут упускать из виду. Но некоторые думают, что в этом физическом законе природы заключается всё содержание брака,– и это – грубая ошибка. Конечно, физический элемент имеет громадное значение в браке, но придавать ему исключительное значение нельзя, не превращая человека в неразумное животное, подчинённое лишь плотским инстинктам.

Нравственный элемент. Если исключить элемент из существа брачного союза, то брак ничем не будет отличаться от половой случки животных. Что нравственный элемент имеется в браке – несомненно; когда у человека пробуждается половая потребность, то прежде всего появляется нравственный элемент – стыд. Пробуждение первой любви открывает в человеке влечение не ко всякому лицу другого пола, а лишь к тому, которое вызывает в нём сочувствие. Существо нравственного элемента в браке – любовь. Брачная любовь между лицами есть такое взаимное сочувствие двух лиц разного пола, вследствие которого каждая из них считает судьбу столь дорогой, как свою собственную. Эта, а не другая любовь составляет содержание нравственного элемента в браке. Если иначе понимается любовь супругов, то как бы она не была идеальна, платонична,– она не может быть основой крепкого надёжного брачного союза.

Элемент экономический. Имущество сопутствует человеку везде и всегда, начиная с первого момента его появления на свет Божий, до тех пор пока не возвратится в землю, из которой он взят. Всякий взрослый человек считает себя субъектом имущественных прав. В брак вступают два лица в таком возрасте, когда они сознают необходимость обладать имуществом; каждый из брачующихся вносит своё имущество, так как имущество есть необходимое условие для существования человека. В истории и в действующем праве существуют разные системы имущественных отношений между супругами, как то: раздельность имущества, общность имущества; в некоторых странах существует ещё особое имущество для обеспечения семьи. Значение имущественного элемента в браке весьма велико, и многие придают этому элементу даже первенствующее значение, что представляется также крайностью.

Элемент политический. Брак есть союз двух лиц возрастных, самостоятельных. Поэтому он является учреждением с самостоятельным значением в ряду институтов гражданской жизни. Брак есть основа семьи; семья уже везде в патриархальном периоде существования народов заменяла собой государство. В большей части организованных государств семья существует в качестве самостоятельной единицы. Брак есть источник увеличения народонаселения государства: человек вне семьи находящийся, назывался в древней Руси «бобылём» и не имел никаких прав в обществе. Устройство семьи имеет влияние на характеристические черты государственного устройства. И так, присутствие политического элемента в браке не подлежит сомнению. Было даже мнение, что брак можно превратить исключительно в политическое учреждение (например, в древней Спарте), но такой взгляд неправилен.

Наряду с политическим элементом существует элемент общественный, что доказывается тем, что каждый новый брак служит предметом интереса со стороны общества. К супругам общество относится иначе, чем оно относилось к этим же лицам до брака.

Элемент юридический. Право, как норма внешнего порядке, определяемое обществом и государством является везде, где жизнь человека может быть источником споров и несогласий, вызываемых соприкосновением отношений имущественных, общественных и политических. В браке содержатся элементы: нравственный, религиозный, политический и экономический. Понятно, что явления брачного союза, вызывающие споры и имеющие значение имущественное, общественное, политическое и даже религиозное, явления, выступающие из пределов личной нравственной внутренней жизни супругов и могущие подчиняться правовым нормам, должны регулироваться правом. Но далеко не всё содержание брака может быть подчинено праву, потому что некоторые стороны брака может не поддаются никаким юридическим нормам. Отсюда неверно мнение, что юридический элемент охватывает все стороны брака, неверно ещё и потому, что юридический элемент есть только один из элементов брачного союза и, притом, не самый сильный.

Элемент религиозный. По религиозным воззрениям природы человека создана Богом. Брак основан на законе физической природы, следовательно, брак установлен самим Богом. В книге Бытия говорится, что Бог сотворил мужа и жену и благословил их: «растите множитеся и населяйте землю». Религия всегда принимает под своё покровительство нравственный элемент, заключающийся в браке, так как нравственность, неутверждаемая на религии, изменчива, слаба и неустойчива. Кроме того, вступление в брак есть весьма важный момент в жизни каждого человека; он является или основанием счастья и благ семейной жизни, или источником страданий и несчастий. Поэтому – естественно желание людей поставить себя в такой важный момент жизни под покровительством божества. В христианстве брак есть таинство.

Соединение всех указанных элементов, составляющих содержание брака, как признаков его природы, может служить основанием к составлению логического определения брака.

Исторический очерк понятия о существе брака. Некоторые полагают, что брак был первоначально стадной формой сожития, что основывается на доказательствах путешественников, наблюдавших подобное явление у дикарей. Эта теория нашла себе приют у коммунистов. Но она не подтверждается ни историческими свидетельствами, ни логическими рассуждениями, а в последнее время опровергнута и наукой.

В истории понятие о браке изменялось. Самое древнее идеальное понятие о существе брака представляется в еврейском народе и излагается в первой книге Моисея. Из совокупности тех мест книги Бытия, где говорится об отношениях между первыми людьми, открывается, что при создании рода человеческого самим Богом установлен брак между двумя лицами разного пола, как такая связь, которая вызвана душевными и телесными потребностями человека и благословлена самим же Богом для нераздельного и нерасторгаемого общения в жизни и для произведения потомства. Но установленный и благословленный самим Богом брак не был сохранён людьми в первоначальной чистоте. Вследствие грехопадения человек испортил свою природу, а через это изменились отношения между мужем и женой. Жена осуждена на подчинение мужу, и это послужило основанием преобладания мужчины над женщиной и причиной обезображения первоначального идеала брака. Мужчина стал смотреть на брак, как источник власти и наслаждения, женщина же стала видеть в мужчине господина; супруги стали поставлять главной целью брака произведение потомства. Вследствие этого появились неправильные отношения между мужем и женой, многожёнство, лёгкое расторжение браков. Но несмотря на это изменение существа брака в понятиях евреев сохранились. Брак считается всегда в еврейском народе союзом двух лиц разного пола с целью рождения детей, взаимного вспомоществования и взаимной любви и верности, а равно для ограждения человека от беспорядочной жизни. Такое понятие о браке сохранилось в еврейском народе до Иисуса Христа.

В древней Греции деторождение считалось конечной целью брака. Политическое значение браков преобладало в понятиях греков, но не уничтожало нравственного элемента, который проявляется у Греков в желании оставить после себя потомков, как представителей перед богами и охранителей могилы предков.

Римское воззрение на существо брака было выше, хотя и сложилось под влиянием греческого. По этому воззрению, в браке заключается нравственный элемент в весьма большой степени. По римскому воззрению, брак служит основанием родов, а эти последние – всего государства, следовательно, брак был первообразом родового и государственного строя. С течением времени этот элемент развит был и римскими юристами; они оставили такие определения брака, которые по истинному выражению нравственного элемента в браке приобрели полное уважение в христианском мире и были приняты христианской церковью и до сих пор наиболее точно выражают существо брака. Римское воззрение на брак окончательно выразилось в следующем определении: matrimonium est cojunctio maris et feminae et consortium omnis vitae, divini et humani juris communicatio (fr 1, D. 23. 2), т. е. брак есть сожитие мужчины и женщины, общность их интересов в течение всей жизни, основанная на сакральных и людских правах. В Римском праве с течением времени юридическая сторона получила преобладающее значение; религиозная сторона с особенной силой выражалась в форме брака per confarreationem. По мере развития формального элемента в праве брак стал выражаться в принятии жены в полную власть мужа. Это было matrimonium cum conventione in marum mariti, при котором жена становилась под властью мужа. С течением времени появилась новая форма брака – matrimonium sine conventione in manum mariti, при котором жена сохраняла некоторые права. Появившаяся затем лёгкость заключения брачного союза сопровождалось и необычайной лёгкостью расторжения его. Эта лёгкость вместе с развитием конкубината отразилась в общественной жизни полным упадком нравственной и семейной жизни.

Христианская вера внесла изменения в понятие брака: 1) она восстановила идеальное понятие о браке, господствовавшее у евреев; 2) она приняла юридическое определение существа брака, данное римским правом, т. е. что брак есть полное общение между мужем и женой на всю жизнь с личной самостоятельностью каждого из них; 3) она указала важное значение брака для семьи и потомства, назвав внебрачные отношения грехом, безнравственностью и беззаконием; 4) усилила значение нравственного элемента в браке. Брак, по христианскому воззрению, есть училище самоотвержения взаимной любви и преданности и взаимного освящения в жизни супругов. Наконец, 5) она возвела брак на степень таинства. Таким образом, по христианским воззрениям, существо брака может быть выражено так: брак есть своеобразный, единственный по своему содержанию, духовный и телесный союз между лицами разного пола, свободно заключаемый ими на всю жизнь и нерасторжимый самовольно без причин и оснований, определённых законодательством, которое должно охранять нравственное, юридическое и естественное основание брака.

Брак среди славянских племён и у нас образовался ещё в доисторическое время. По понятию славян, в браке проявляется и действует закон физической природы, исполнение которого достигается тем, что мужчина и женщина берут себя взаимно: мужчина женится, а женщина выходит замуж. Этим действием выражается, по верованию славян, сила божества; лица, осуществлявшие брак, исполняли служение богу Яриле. До брака девицы служили богу невинности, – Купалу; вместе с юношами они служили богу радости Ладо. Служение это было открытое и общественное. Сходились юноши и девицы, пели песни, затевали игры, которыми полагалось начало брака. Таким образом брак, кроме физической стороны, вытекающей из требований природы, имел и религиозное значение. Но служение Яриле было, кроме общественного, и частное, домашнее. Здесь принимал участие отец, а девицы не имели тут своей воли. Таким образом, брак, по понятию славян, есть взаимное понятие мужчины и женщины для полового сожития и взаимной помощи, для служения богу Яриде и для семейного счастья и благополучия.

С введением христианства у славян в языческое понятие о браке вносятся понятия христианские, выраженные в памятниках Греко-Римского законодательства и внесённые к нам через Кормчую книгу, в чинопоследовании обручения и венчания, а также в сочинениях аскетического содержания, которые составлены византийцами или в России под влиянием византийцев. По Градскому закону πρόχειρος νόμος помещённому во всех Кормчих Книгах, брак есть «мужеви и жене счетание и сбытие во всей жизни». Здесь «счепонимается, как договор, заключённый родителми о женитьбе детей. Форма его определна в Градских законах и Главизнах царя Леона ἐκλόγη τῶν όμων – точно и определно. Эта форма не походит на форму заключения брака у славян. Градским законом внесено понятие о браке с преобладающим значением форм юридических. Но в чине обручения и венчания брак является благословением Божьим, в котором полагается между женихом и невестой сподружество, единение, союз любви нерасторжимой для мирной и благополучной жизни, для рождения детей, которые являются, как результат естественного закона природы.

В аскетических сочинениях, бывших вбольшом употреблении в древней России, брак принимался в сравнении в безбрачием, монашеством. Он считался лишь средством избежания прелюбодеяния, формой власти мужа над женой и семьёй. проводились эти понятия в XV, XVI и отчасти в XVII вв. высшими иерархами, монахами, грамотеями и родителями и проч. Проводниками же начал, выраженных в чине обручения и венчания, явились приходские священники. Первые (проводники аскетических воззрений) влияли тем, что имели обширную юрисдикцию в гражданских делах, а приходские священники через свою близость к семейной жизни народа.

В древней России историческое развитие воззрений о существе брака состояло в борьбе славянских языческих понятий о браке с принесёнными к нам из Византии греко-римскими и в победе этих последних над первыми. Брак славян, выразившийся в народных обычаях, являлся по их понятиям «срамословием и нестыдением», «плясанием и игрещем между сёл», «эллинским беснованием», «богомерзким делом».

Таким образом, усматривая в славянских обрядах служение язычеству, иерархи, в первое время, большей часть греки, старались, чтобы брак заключался непосредственно между молодыми людьми, но через посредство их родителей, в форме ряда и с церковного благословения. Вместе с тем они стремились, с одной стороны, к уничтожению обычаев предбрачных, а также, с другой стороны, к распространению аскетических понятий об отношениях между супругами, о власти мужа над женой, отца над детьми и о подчинённости жены и детей главе семьи; супруги увещевались жить в целомудрии и страхе Божьем. Под влиянием таких понятий семейная жизнь в древней России мало по малу своим устройством приблизилась к монастырской жизни, в которой муж был владыкой дома и господином жены, как описано в Домострое.

Вследствие проведения византийских воззрений в жизнь, брак в XV – XVII в. превратился в юридический институт, который в каждом конкретном случае устраивался для вступивших в брак родителями и утверждался церковью, для основания семьи и хозяйства под почти исключительной властью главы семьи, а для лиц крепостного состояния – их господ. Вследствие такой постановки брака, идея супружества, как божественного учреждения, получила весьма слабое и неточное развитие в сознании народа: понятие о сознании брака, как таинства, осталось невыясненным; брачные отношения супругов выражались не в «единении», «сподружестве», «нерасторженном союзе любви», а в господстве мужа над женой и в рабстве жены перед мужем; идеальное христианское воззрение на существо брака утратилось и в сознании, и в жизни народа; совершение церковного обручения и венчания только формальностью, хотя и необходимой.

Во второй четверти XVII века возникла особая богословская литература в России№ явился катехизис, в котором есть статья о браке. При печатании Кормчей Книги в неё внесена была особая глава «о тайне супружества», где оно было определено в том смысле, в каком существо его выражалось в древнем церковном чине обручения и венчания. В этой главе выяснено и религиозное значение брака. Брак определяется в ней так: «супружества или законного брака тайна от Христа Бога установлена есть во умножении рода человеческого и в воспитание чад к славе Божьей, в неразрешимый союз любви и дружества, и взаимную помощь и во еже огребатися от греха любодеяния». Со временем в катехизис вошло такое определение брака: «брак есть установленное от Бога таинство, в котором мужчина и женщина, по взаимному согласию, выраженному перед церковью, вступают в нерасторжимый союз любви и дружбы для рождения детей в страхе Божьем».

Такое определение брака стало производить постепенно изменения во взгляддах народа на существо брака… Пётр I разделил в браке элементы: нравственный, религиозный и юридический. Он издал закон, чтобы дела о рядных записях и по спорам, из них вытекающих, ведались государством, а обручение было отделено от церковного венчания и получило преимущественно гражданский характер; но церкви всецело принадлежит установление брака и отчасти условий, препятствующих заключению брака, равно и условий развода. Законодательство гражданское по вопросу о браке продолжало развиваться по тем началам, которые выражены были в Кормчей Книге. В начале XIX столетия составлен был систематический Свод Законов о браке, на основании которого и сложилось современное законодательство о браке. Законодательство наше придаёт браку значение и религиозное и юридическое.

С допущением в России с XVI века различных вероисповеданий, государство предоставило своим законодательством каждому вероисповедному обществу держаться своего вероисповедного права относительно брака, и придало такому праву значение гражданского права. Таким образом в России сложилось и доселе существует разнообразное брачное право, различающееся по вероисповеданиям, существующим и дозволенным в государстве. Введение единообразного брачного права для всех подданных России, без различия вероисповеданий, конечно, желательно для большего объединения народностей и для усиления государства,– и возможно; православная церковь, по крайней мере, этому не воспрепятствует.

В заключении рассмотрения понятий о существе брака мы представим, на наш взгляд, наиболее правильное определение брака: брак есть своеобразный союз двух лиц разного пола, основывающийся на законах физической и нравственной природы человека и состоящий, по своему содержанию, в исключительном половом сожитии и в нравственном общении сочетавшихся лиц во всех жизненных отношениях,– заключённый свободно для целей семейной жизни на всю жизнь, самовольно и без законного основания нерасторжимый и подлежащий благословению церкви.

В настоящее время существуют разные определения брака. Так, некоторые учёные признают брак исключительно политическим институтом и говорят, что брак состоит во власти мужа над женой и семьёй. Профессор Мейер, в своём курсе гражданского права, определяет брак таким образом: «брак есть союз двух лиц разного пола, удовлетворяющий известным юридическим условиям и дающий известные юридические последствия». такое определение брака является, по меньшей мере, странным: ведь может же быть союз двух лиц разного пола, удовлетворяющий юридическим условиям и дающий известные юридические последствия, и не быть в то же время браком. Таков, например, институт товарищества.

Брак ещё думают подвести под понятие вещного права на том основании, что в браке каждый супруг имеет право на другого супруга. Правда, в древнее время мужчина покупал себе жену,– следовательно, брак являлся институтом купли-продажи; однако, нельзя рассматривать супругов, как вещи, являющиеся предметом вещных прав.

Определяют ещё брак, как союз полового сожительства, признаваемый положительным правом в определённой форме. Но подобное определение и не полно, и противоречит достоинству человеческой личности.

Затем, понятие о браке, как договоре, явилось в конце прошлого столетия во Франции ввиду несогласия между гражданскими и церковными властями. В конце XVIII века это понятие получило такое значение, что брак был признан институтом гражданского права, и в настоящее время взгляд этот принят законодательством многих стран. Конечно, если под договором понимать соглашение двух сторон, то в форме заключения брака нельзя не усмотреть договор. Но соглашение на вступление в брак есть только один начальный момент в содержании брака, но содержание брачного союза не исчерпывается одним только соглашением, выражающимся перед наступлением брачного союза. Отношения договаривающихся лиц зависят от личной воли, но в браке отношения зависят от физической и нравственной природы людей. Никакой человеческий закон не может изменить законов, на которых зиждется брак. В браке объекта, который бы можно было назвать содержанием договора, нельзя отыскать; одна личность отдаёт себя другой, но личность, по нынешним понятиям, не может служить объектом договора. Половое сожитие тоже не может служить объектом: объект должен всегда иметь известную ценность, а супружеские отношения не могут быть переведены на материальную ценность. В договоре цель, ради которой он заключается, зависит от сторон, в браке же цель определяется законами физическими и нравственными. Сила договора, его продолжительность зависят от усмотрения контрагентов, причём, каждая сторона имеет право на возмещение убытков, причинённых другой стороной; в браке же имеются такие отношения и стороны, которые, в случае нарушения, ничем не могут быть вознаграждены. Чем может быть вознаграждена невинная, честная женщина, брошенная своим мужем? Совершенно разбита жизнь мужчины, женившегося по любви, когда он делается жертвой обмана или измены со стороны любимой женщины. Итак, понятие о браке исключительно как о договоре, которым будто бы исчерпывается всё содержание брачного союза, неверно; отождествлять брак с договором, очевидно, нельзя.

Законодательство о брачном праве. Мы видели, что брак может служить предметом законодательства гражданского и церковного. В еврейском народе брачное право определялось священными книгами и отчасти народными обычаями. У римлян законодательство о браке было jus sacrum, когда брак заключался per confarreationem, а потом, когда confarreatio вышла из употребления, римское законодательство о браке стало исключительно гражданским. И христианство, до признания его религией государственной, признавало брак гражданским актом, но церковь обязательно принимала участие в заключении браков своих сочленов. Христианская церковь стремилась ввести совершенно новые начала в брачное и семейное право. Как скоро римское государство признало церковь христианскую обществом дозволенным и покровительствуемым, государство, заботясь об устройстве семьи, нашло в церкви силу, через которую оно надеялось установить семью по началам церкви. Сама форма установления брака в VI веке окончательно сложилась по началам, установившимся со времён Юстиниана, и развивалась законодательством относительно брака в Западной и Восточной церквях, как со стороны государства, так и церкви. В Восточной церкви брак признавался предметом гражданского законодательства, но церковь, признавая брак за таинство, не могла, не изменяя своему учению, отказаться от тех начал, какие утверждаются на понятии о браке, как религиозном учреждении.

В Западной Европе в средние века брачные дела перешли в исключительное ведение церкви: установилось воззрение, что брак есть исключительно церковный институт. Против такого воззрения выступила религиозная реформация XVI века, которая провозгласила, что законодательство о браке принадлежит исключительно государству. И действительно, западно-европейские государства, постепенно расширяя область своего ведения относительно брака, в новейшее время приняли на себя обязанность издавать законы о браке, предоставляя церкви иметь нравственное влияние на своих сочленов при установлении брачного союза.

В древней России брак регулировался законодательством, которое заимствовано было из Константинопольской церкви. До XVIII века все брачные дела находились в ведении церкви. При Петре Великом государство, принимая церковные законы и правила, выступило и со своим законодательством, которое сохранилось и до настоящего времени. В XVIII веке издавались некоторые отдельные государственные узаконения относительно брака, которые принимались церковью и проводились ею в жизнь.

В прошлом столетии государство ввело брачное право разных вероисповедных обществ в Свод законов и этим признало себя компетентным в регулировании брачного права. В настоящее время русское государственное законодательство, предоставляя начала установления брака благословению церкви, регулирует брачное право, принимая во внимание основания, признаваемые каждым вероисповедным обществом. Таким образом, государство признаёт развитие брачного права предметом своего ведения, но в то же время оставляет его и в ведении церкви; при всяком проектируемом новом законе о браке государство требует заключения от подлежащих властей вероисповедных обществ.

Таким образом, в истории законодательства о браке существовали три системы в развитии брачного права: 1) исключительно церковная, 2) исключительно государственная и 3) церковно-государственная, т. е. при соучастии взаимной деятельности церкви и государства.

В современных христианских государствах господствует последняя система и проявляется в трёх видах: а) государство предоставляет церкви инициативу издания законов, правил о браке, само же сообщает им санкцию и юридическое значение; б) законодательство о браке является результатом совместной деятельности церкви и государства, или в) государство, не отрицая церковной стороны в браке, не препятствует церкви самостоятельно регулировать эту сторону, но считает своей обязанностью и правом устроять, без участия церкви, гражданские, правовые стороны в браке. Эта последняя система брачного законодательства является господствующей теперь в Западной Европе. В России это право регулируется государством и церковью.

Условия и препятствия для заключения брачного союза. Как в учёных сочинениях, так и в законодательствах разных народов, употребляются различные классификации условий для вступления в брак. Так, некоторые учёные и законодательства разделяют все условия при заключении брака на положительные и отрицательные. Но такое деление непригодно для ясного изложения предмета: всякое положительное условие, требуемое законодательством от лиц, желающих вступить в брак, легко может изменяться в отрицательное и наоборот. Например, законом требуется известный возраст для вступающих в брак, согласие родителей – это положительные условия; но эти условия могут быть выражены и отрицательно: недостаток возраста, отсутствие согласия родителей служат препятствиями в браку. Наиболее пригодной является другая классификация условий для заключения брачного союза. Все условия, требуемые от брачующихся, эта классификация называет «препятствиями» impedimenta matrimonii. Под impedimenta matrimonii, разумеются такие недостатки в предполагающемся браке, при существовании которых не может состояться законный и действительный брак. Все препятствия, по степени их значения для крепости брака, деляться на две категории: 1) impedimenta prohibentia и 2) impedimenta dirimentia.

А. Impedimenta prohibentia. Под этим названием разумеются такие условия, при существовании которых брак признаётся незаконным, но не поражается недействительностью, т. е., если существует одно из таких препятствий, которое принадлежит к impedimenta prohibentia, и брак заключается, то он, хотя и считается незаконным, но не расторгается по причине недействительности, а влечёт за собой наказание виновных в неисполнении закона (напр., брак против воли родителей). При заключении брака подобные препятствия должны быть устранены; но если они не устранены, и брак заключён, то он всё-таки считается действительным. К impedimenta prohibentia, устранение которых возможно и требуется законом, относятся: 1) время, запрещённое для совершения брака. И в Римско-Католической и в православной церквях установилось правило не совершать браков в известные дни, например, накануне больших праздников, воскресных дней, во время постов; 2) административное запрещение совершать определённые браки; административные запрещения исходят или от епархиального начальства, или от государственной власти; 3) отсутствие дозволения на вступление в брак со стороны родителей, опекунов, начальства для служащих, Высочайшего соизволения для членов царской фамилиии и проч.; 4) нахождение одного из брачующихся в арестантских ротах или в заключении, а также в учебных заведениях; 5) небытие у исповеди и Св. Причастия; 6) незнание символов веры и заповедей Божьих. Но если брак совершён при существовании какого-либо из этих препятствий, то он, как выше сказано, не поражается, вследствие этого, недействительностью, а сопровождается известными последствиями для тех лиц, которые должны были устранить препятствие, но не устранили; дисциплинарному взысканию может подвергнуться священнослужитель, совершивший брак вопреки правил, а также вступившие в брак,– например, по жалобе родителей.

Б. Impedimenta dirimentia. Это такие препятствия, которые поражают брак недействительностью. Эти препятствия разделяются на два класса: 1) Препятствия, проистекающие из таких недостатков лиц, которые препятствуют им вступать во всякий брак, например, недостаток возраста, установленного законом для вступления в брак, престарелость (свыше 80-ти лет), impotentia – неспособность к брачном сожитию (скопчество и др.). 2) Препятствия, проистекающие не из личных недостатков, а из недостатков при самом заключении брачного союза. Сюда относятся: принуждение, обман, насилие при совершении брака.

Существует ещё третий и самый простой способ классификации условий, состоящий в перечислении всех, по данному законодательству, препятствий и положительных требований для заключения брачного союза, и в рассмотрении их в отдельности. Ему последуем и мы.

Препятствием для вступления в брак, по Русскому праву, служат: 1) Недостаток возраста. Наименьший возраст, открывающий возможность для вступления в брак, по греко-римским законам, определяется в 12 лет для женщин и в 14 лет для мужчин. Так было и у нас до Стоглавого собора (1551), который запретил мужчине вступать в брак ранее 15 лет; потом, Синодским указом 1774 г. (17 Декабря), велено венчать и женщин не ранее 13-ти лет. Наконец, в 1830 году (19 Июля), именным Высочайшим повелением определено было венчать жениха не моложе 18-ти лет, а невесту – 16 лет; для предупреждения вредных последствий, происходящих от сочетания браком несовершеннолетних. Таково общее правило, но из него допускаются исключения: а) епархиальным архиереям предоставляется право по особым просьбам родителей – разрешать вступление в брак их детей за полгода до назначенного в законе возраста; б) для природных жителей Кавказа наше законодательство допускает иной возраст: для мужчин – 15 лет, а для девиц – 13 лет³⁰.

Лица, вступившие в брак до церковного совершеннолетия, должны быть немедленно разлучены; и затем они уже не могут вступить в брак раньше гражданского совершеннолетия, т. е. 21 года. По достижении этого возраста, они могут вступить в брак по желанию между собой же или с другими лицами; в обоих случаях должно быть вновь совершено венчание (39 ст. ч. I т. X. Св. Зак.). Дело о несовершеннолетии в браке может быть начато только самим супругом несовершеннолетним, доколе он не вступил ещё в брачное совершеннолетие, и доколе брак не имел своим последствием беременности жены.

Предельный наибольший возраст для вступления в брак – 80 лет (т. X ч. I ст. 4), без различия пола.

В XVIII в. в России был закон, запрещавший вступление в брак девиц, превосходивших значительным количеством годов женихов, недостигших гражданского совершеннолетия. но это узаконение не внесено в X т. Свода Законов.

2) Отсутствие согласия брачующихся. самое главное нравственное требование от брачующихся – взаимное и непринуждённое согласие на заключение брака обоих брачующихся лиц, выраженное в определённой форме в церкви при совершении венчания.

В древней России брак устраивался усмотрением родителей, причём, решающее значение имело обручение – для мужчин в 10 лет и для женщин – в 8 лет. Пётр I-й прекратил это, повелев спрашивать при венчании согласия брачующихся. Согласию брачующихся противоречит вообще принуждение третьих лиц по отношению к одному или обоим брачующимся, но принуждение не нравственное, а физическое: насилие, похищение, а также обман.

Обман или ошибка, как противоречие взаимному свободному согласию, есть обман не в состоянии лица, в самом лице, не error conditionis personae, а error personae. Наше законодательство ясно не различает этого. Ошибка и обман у нас поражают брак недействительностью только в том случае, если пострадавший вчиняет жалобу не виновного, а по суду будет доказана преступность деяния.

3) У всех народов настоящего времени в заключении браков допускается и требуется, как и всегда допускалось и требовалось, участие родителей тех лиц, которые желают вступить в брак и основать новую самостоятельную семью. Степень этого участия определяется принципиальными воззрениями на значение отношений родителей к судьбе их детей при установлении брака и при основании самостоятельной семьи, допускается ил ив интересах брачующихся, или в интересах тех семейств, из которых брачующиеся происходят, и поставляется в юридически определённые границы. На юридическом языке, как и в житейском быту, участие родителей в заключении браков детей выражается терминами: разрешением или запретом родителей детям вступить в брак, согласием на брак детей и дозволением родителями брака детей или на языке русской православной церкви, родительским благословением. В этих терминах можно усматривать указания на три принципа, которыми выражается и объясняется степень участия родителей при заключении браков детей: в истории, в жизни и в законодательстве народов.

В римском и древне-римском праве, а также в некоторых законодательствах нашего времени и по воззрениям некоторых юристов, участие родителей в бракосочетании их детей служит выражением или «истечением» единоличной отеческой власти над детьми (patria potestas. «Вопрос – в каком объёме и в какой силе следует признавать по праву требование родительского соизволения на заключение брака – не представляет никакого затруднения к разрешению,– говорит один из видных современных немецких юристов,– если родительское согласие понимать в значении истечения отеческой власти, и если эта власть имеет точно юридически определённый образ. При этих условиях брак есть отношение, всецело входящее в область гражданского права, как это и было по римскому и древне-германскому праву». При воззрении на бракосочетание детей, как на «истечение отеческой власти», сложившемся в языческое время, сын или дочь, состоящие под patria potestas, самостоятельности не имеют, они – объект единоличной отеческой власти, неполноценные лица, не смеют распоряжаться своей судьбой. Мать, при жизни супруга или лица, имеющего в семье patria potestas, не может принимать участия в деле бракосочетания её детей – сыновей и дочерей. Единоличная воля отца – непременное и безусловное условие и необходимая составная часть установления брака сына или дочери. Отец женит сына и выдаёт дочь замуж. Воля представителя отеческой власти должна быть выражена в торжественной форме при заключении брака детей. Вступление в брак сына или дочери помимо воли отца или заменяющего его представителя отеческой власти есть фиктивное брачное сопряжение и значения законного бракосочетания не имеет.

При таком отношении родителей к браку детей, коллизии между волей отца и волей детей быть не может. Отец бесконтрольно и безапелляционно разрешает и запрещает браки детей; добровольное и непринуждённое взаимное согласие брачующихся на вступление в брак не важно.

Изложенный принцип отеческой власти в отношении к браку детей усвоен во время реформации протестантами в оппозицию Римско-Католической иерархии, провозгласившей брачное право предметом исключительного ведения церкви, подвергнутый на Тридентском соборе анафеме, проведён и проводится доныне в законодательствах протестантских государств с самыми разнообразными изменениями. В одном виде таких изменений из прусских законов принят в 1798 г. русским законодательством для брачного права крестьян Прибалтийского края, выражен в уставе Ев.-Лютеранской церкви, составленном в 1832 г., и предлагается ныне для всей России составителями «Проекта Статей о брачном праве с объяснениями», С.-Петербург, 1896 г., изданного комиссией для пересмотра гражданских законов.

В проекте единственная 6-я статья действующих гражданских законов (т. X ч. I) об отношении к браку детей со стороны родителей, опекунов и попечителей заменяется пятью (6 – 10) статьями: «предложено сосредоточить родительскую власть в лице одного из родителей – по преимуществу отца» и «довольствоваться разрешением одного» его, – дозволение матери, при его жизни, «допускать только в исключительных случаях», «не ограничивать причин родительского отказа определёнными причинами в разрешении брака детей». По проекту, «отказ родителей в дозволении брака не только несовершеннолетним детям, но и имеющим от 21 до 25 лет, не подлежит ничьему контролю». Проектируя, по изложенному принципу, истечение родительского разрешения из семейного начала закон о власти отца, «семейного совета» (?) и «высшего опекунского управления» (?), составителя проекта сами допускают возможность «признавать опасной бесконтрольностью права родителей отказывать в разрешении брака детям».

Изложенный принцип отношений отеческой власти к бракосочетанию детей противоречит православному пониманию природы брачного союза христианским и общераспространённым современным воззрениям на человеческую личность, достигшую зрелого для вступления в брак возраста, и верному значению нравственных родительских отношений к детям,– совершенно чужд православному русскому правосознанию, церковным правилам и русскому законодательству, и в действующем праве и представляет крайнюю противоположность праву Римско-Католической церкви. Брак не есть исключительно юридическое отношение, учреждаемое для детей частой волей отца или заменяющего его отца и учреждения; он есть, с одной стороны, установление, основывающееся на законе, данном от Творца человеческой природе – физической и нравственной, – в христианской церкви – таинство, хотя и не признаваемое протестантами и евреями, входящими в состав вышеозначенной комиссии,– а с другой – необходимое, основанное учреждение в строе семьи, общества и государства,– следовательно, учреждение религиозно-нравственное с величайшим значением в народе, обществе и государстве. При указанном принципе отношений отеческой власти к бракосочетанию детей, свобода и право человеческой личности в уважение не принимаются. По современным воззрениям, родители обязаны воспитывать, образовывать и приготовлять своих детей к самостоятельной жизни и деятельности – личной, семейной и общественной; и содействовать устройству их судьбы с значением полноправных граждан. Вступление в бак есть личное право человека, предоставленное ему природой и Богом. Лишение отцом данного его детям природой и Богом личного права свободного вступления в брак, несогласно с любовью родителей к детям. Устранение матери от участия, при вступлении в брак её детей, в особенности дочери, противно и природе, и справедливости, и откровенному учению – ветхозаветному и христианскому, внушающему детям одинаково почитать отца и матерь. Наконец, если и в настоящее время, при неверном толковании 6-й статьи действующих гражданских законов, отказ родителей, опекунов и попечителей детям в дозволении вступать в законные супружества служит нередко причиной незаконных сожительств и многих зол,– каких последствий можно ожидать для нравственной жизни в обществе от проведения в законодательство принципа, усвоенного составителями вышеупоминаемого проекта из немецких книг протестантских правоведов.

Второй вид участия родителей при заключении брака детей служит выражением принципа попечения родителей об устройстве судьбы и семейной жизни детей. На родителей природой возлагается забота и обязанность попечения о вскормлении, воспитании, образовании и устроении судьбы их детей. Родители руководятся в исполнении этой обязанности вложенной в них от природы любовью к детям. Под влиянием сознаваемой ими обязанности, родители – отец и мать, по достижении их детьми узаконенного для вступления в брак возраста, советуют детям вступать в брак, приискивают им, сыну – невесту, дочери – жениха, подходящих по их взглядам к положению и настроению их детей, указывают им и одобряют тех или других лиц, опрашивают самих детей о выборе, осуждают выбор или соглашаются на него и вообще принимают самое живое и деятельное участие в выборе детям спутников в жизни и в устроении их брака.

На принципе попечения родителей о браке детей образовываются следующие виды отношений между родителями и детьми о заключении брака: или дети с покорностью, благодарностью, сознательно и с сохранением свободного согласия повинуются советам и указаниям родителей в выборе спутников в жизни,– или принимают пассивно и безучастно суженых и ряженых по указаниям родителей, как неизбежную судьбу, которой вполне невольно и подчиняются,– или отказываются от выбора родителями, с мольбами об устроении их брака с лицами, избранными ими самими, и об освобождении их от вступления в брак с непригожими, найденными заботой и по хлопотам родителей.

В последнем случае родители иногда принуждают детей своих к вступлению в брак с своими избранниками, а не с теми, которые любы самим детям. Принуждение выражается то в нравственных укорах, упрёках, увещаниях непокорных детей, то и в постановке их в семье в тягостные и невыгодные условия жизни.

В прежние времена попечение нередко переходило в принуждение детей к браку; составлялись договоры о выдаче в замужество и о женитьбе в ранние годы; ряды о цене, неустойке и т. д.

При коллизии между выбором со стороны родителей и со стороны детей обыкновенно отдаётся преимущество выбору детей, хотя бывают и подневольные браки. Отказ родителей в согласии на брак сына или дочери при описываемом типе, свидетельствует о том, что попечение отказывающего переступать границы любви и справедливости по отношению к детям и переходить на степень власти и насилия.

На принципе попечения родителей о судьбе детей устрояются браки в патриархальном строе семейной жизни народов. В России этот принцип господствовал во все времена до Петра. Им по преимуществу руководствуются родители в некоторых классах русского населения и в настоящее время; хотя этому принципу не сочувствуют в новейшее время молодые поколения. Остатки этого принципа сохраняются и действующем русском законодательстве по отношению к дочерям. Гражд. зак. ст.174 говорит: «По достижении детьми надлежащего возраста, родители пекутся об определении сыновей в службу или в промысел, соответственно их состоянию, и об отдаче дочерей в замужество».

По третьему принципу участие родителей в заключении брака детей есть изъявление дозволения родителей детям на вступление в брак с добровольно и непринуждённо избранными в спутники жизни лицами. Почтительно испрашиваемое детьми дозволение есть благожелательный ответ родителей на просьбу детей или родительское благословение детей в напутствие их в новую жизнь. Оно имеет значение не столько юридическое, сколько религиозно-нравственное, и потому обыкновенно облекается в религиозные обряды. В России, под влиянием православной церкви, это дозволение обычно именуется родительским благословением на вступление в брак.

Почтительно испрашиваемое детьми и благоговейно, и с искренним чувством благожелания, преподанное им родительское благословение есть проявление нормально-христианских взаимных отношений между родителями и детьми.

С одной стороны, дети обязаны родителям почтительностью и повиновением, по естественному нравственному закону и по христианскому учению. «Дети, повинуйтесь свои родителям о Господе»,– внушает св. апостол – «ибо сего требует справедливость» (Ефес. VI 1 – 3). “Почитай отца твоего и мать, это первая заповедь с обетованием» (Ефес. VI, 2 ст. Исх. 20, 12; Мф. 15, 4; Марк. 7:10). Результатом таких отношений детей к родительской власти бывает по обетованию Божию, благоденствие и долголетие жизни детей. С другой стороны, никто не любит нас, столько не желает и не ищет добра детям, как их родители. Родители природой обязаны воспитывать своих детей – по учению христианскому – в наставлении и учении Господнем (Еф. 3 – 4), и воспитанием подготовлять их к самостоятельной жизни и к устроению ими своего благополучия собственными силами. По закону природы и по устроению Божью люди по достижении ими узаконенного возраста, имеют расположение вступать в законный брак. Законное супружество есть воля Божья (слова молитвы в чине венчания). Со вступлением человека в супружество начинается самостоятельная во всех отношениях его жизнь. Посему, само вступление человека в брак есть в высокой степени важное событие в его жизни, от которого зависит благоустройство и благополучие всей последующей его личной и семейной жизни. Намереваясь сделать решительный и столь важный шаг в жизни, сын и дочь открываются родителям в своей решимости и просят у них благожелательного ответа или, что то же, благословения; зная, что благословение отчее утверждает домы чад (Сир. III, 9, сн. быт. гл. 27). Родители всесторонне и благожелательно к своим детям обсуждают предположение заявивших. Если они находят в предположении брака детей задатки благополучия, всегда охотно изъявляют им своё согласие, благословение и дозволение. Но если предположение сына или дочери представляется родителям таким, которое, на их взгляд, не обещает благополучия, они объясняют своим детям все невыгодные стороны задуманного им брачного дела. Если желание брачиться, несмотря на указание и советы родителей – отложить и оставить задуманное дело – с решительностью согласиться вступить в брак и со стороны закона нет к тому препятствий; родители по любви к детям и из уважения к их решимости – установить законный брак в надежде на благополучие, не должны тому препятствовать, а должны объявить детям, что они, родители, желают детям счастья, но слагают с себя нравственную ответственность за неудачу жизни в предположенном браке.

Нравственная власть родителей над детьми не подлежит колебанию: она основывается и утверждается на законах природы, нравственности и религии. Сын и дочь, вступающие или вступившие в брак, неодобряемый родителями, обязаны и могут сохранять к ним самые почтительные отношения и оказывать повиновение законным их требованиям. Но почтительность и покорность детей родителям имеет свои пределы в границах, указываемых законами природы. Жених и невеста, по взаимным чувствам, внушаемым им природой, при всей почтительности и покорности в отношении к родителям, могут не находить в указаниях и требованиях родителей, неодобряющих их брака, законных причин и препятствий к вступлению в супружество. И родительская власть, бесспорно, имеет право над детьми,– но она не выше законов и природы, и не должна простираться за пределы справедливости и законов при вступлении их детей в законные супружества. Вступление в брак, по законам природы, государства и церкви, есть событие, в высшей степени важное в жизни брачующихся, имеющее преимущественное значение для них, а для родителей – лишь второстепенное,– акт свободного и непринуждённого взаимного согласия сочетающихся и действие их, по содержанию, совершенно особое и самостоятельное, и потому не должно считаться исключительно актом выражения почтительности и покорности детей родителям, а служит лишь обстоятельством, подающим детям повод к выражению почтительных отношений к родителям. Отказ родителей в дозволении детям на вступление в брак, при наличности всех условий, требуемых для законного супружества, является или выражением неблагожелательности жениху или невесте, или косвенным принуждением сына к порочному холостячеству, а дочь к опасностям потери целомудрия,– или принудительной мерой к избранию в супружество лиц, более им угодных, чем самим желающим брачиться, ив большинстве случаев прикрытием самолюбивых и своекорыстных интересов и расчётов, наиболее выгодных для самих родителей, чем для детей,– и потому уважения, с точки зрения справедливости, не заслуживает.

На принципе нормальных отношений между родителями и детьми почтительных со стороны детей к родителям и благожелательных со стороны родителей к детям русская православная церковь выражала и выражает свои отношения к бракосочетаниям при коллизии воли родителей и детей. Она осуждает непочтительность детей к родителям и не одобряет родителей, препятствующих детям вступать в законные браки; она внушает пастырям примирять и соглашать в подобных случаях родителей и детей, благоприятствуя заключению законных супружеств, выходя из мысли, что воля Божья есть законное супружество. На том же принципе основано и русское государственное законодательство – гражданское (ст. 6) и уголовное (ст. Ул. 1566). Во вступлении в брак детей против решительного запрещения или без испрошения согласия родителей наше законодательство преступным деянием считает не нарушение детьми закона и бракосочетании, а выражение непочтительности их к родителям или неповиновение законным их требованиям. Брак признаётся действительным, а виновные в непочтительности и неповиновении могут подлежать взысканиям и то лишь по принесённой родителями жалобе, которая может быть судом найдена и неосновательной, если обвиняемые докажут, что они сохраняли и сохраняют почтительные отношения к родителям и почтительно испрашивали их согласия, но не могли получить его не по своей вине.

Поэтому проектирование комиссией пересмотра гражд. законов взамен 6–1 ст. действующего законодательства о предоставлении единоличной отцовской власти бесконтрольного права отказа детям, не только несовершеннолетним, но даже до 25 лет их возраста, должно быть безусловно отвергнуто, как предположение, противоречащее началам исконного русского права, сложившегося под влиянием нравственного учения христианского и православной церкви. Статья 6-я действующих законов гражданских должна быть сохранена, но может быть дополнена одним словом: запрещается вступать в брак детям без испрошения дозволения. Лица Императорской фамилии и служащие при дворе должны испросить дозволение Государя. Служащие должны заручиться разрешением начальства. При отсутствии согласия начальства брак признаётся действительным, но нарушители подвергаются дисциплинарному взысканию. Военные могут вступать в брак с дозволения подлежащего начальства.

Согласие начальства для лица, состоящего в государственной службе, как условие заключения брака, установлено законодательством прежде всего для военного звания и именно – со времени Петра Великого, по соображениям свойств военной службы. В XIX ст., при составлении свода законов, от воинских чинов рассматриваемое условие распространилось и на лиц, состоящих в гражданской службе. От них требуется формальное согласие начальства, а не на одном лишь отсутствии несогласия; хотя брак заключённый без согласия начальства ни в каком случае не признаётся недействительным; только лицо, не исполнившее это требование, подлежит строгому выговору с внесением в послужной список (Улож. о нак. ст. 1565).

4) Сумасшествие в разных видах. Но сумасшествие и безумие, наступившие после заключения брака. не поражают брак недействительностью.

5) Монашеское состояние лица, духовный сан.

6) Состояние в браке, непрекратившемся и нерасторгнутом. По удостоверении власти можно вступать в брак при безызвестном отсутствии в течение 5-ти лет одного из супругов. 7) Последовательное вступление в три брака (вступление в четвёртый брак не дозволяется). 8) Нахождение в арестантских ротах или в заключении. По особому закону о ссыльных, последним дозволяется вступать в брак. 9) Административные распоряжения церковной власти. 10) Судебные постановления против брачующихся, препятствующие им вступать в брак. 11) Глухонемота может служить препятствием для лиц, не получивших никакого развития и не могущих выразить своё согласие. 12) Но самым сильным препятствием является близкое родство, желающих брачиться. По законодательству всех стран близкое родство служит неизбежным препятствием для заключения брака. основание родственного союза лежит в самой природе человека. Родство есть институт, который не людьми создан, а самой природой. Природа указала в родственном союзе отношения одного члена к другому. (Отношения племянника, например, в тётке устанавливается не договором этих двух лиц, а природой). Природа же ограждает чистоту и целость родственного союза. Она не допускает безнаказанно смешение крови между членами одного рода, не терпит браков лиц, состоящих между собой в близком родстве. Статистические сведения показывают, что потомство, происходящее от таких браков, оказывается с весьма важными недостатками, больным, хилым; эти наблюдения показывают, что сама природа не терпит заключения браков между близкими родственниками. Указывают ещё другое основание, почему близкие родственники не должны вступать между собой в брак. Родство удовлетворяет совершенно иным, а не тем потребностям человеческой природы, для удовлетворения которых установлено брачное сожитие. Родство, по мнению некоторых, уничтожает потребность в отношениях, подобно брачным, и, наоборот, брачное сожительство родственников уничтожает отношения родства. Сестра, сочетавшаяся в братом, уже не отвечает брату теми нравственными отношениями, в каких они должны находиться по семейному своему происхождению от одних родителей. Родственные отношения через вступление в брак близких родственников извращают. Затем, смешение родственных отношений между лицами одного рода производит непримиримый раздор в вопросе о наследовании. Говорят ещё, что запрещение вступать в брак в близком родстве установлено для того, чтобы открыть возможность наибольшему распространению нравственной связи между людьми. всё это касается родства кровного, но, по аналогии с ним, в христианском мире образовались ещё два вида родства; свойство, которое бывает двухродное и трёхродное, и духовное родство.

Кровное родство. Кровным родством называется взаимное отношение лиц, основывающееся на естественном происхождении одного лица от другого или многих лиц от одного общего родоначальника. Определение близости родства принято у нас то же, что и в Римском праве. Близость родства определяется линиями и степенями. Линией называется ряд лиц, последовательно происходящих от одного общего родоначальника. Линии бывают прямые и боковые; прямые линии разделяются на восходящие и нисходящие. Степенью называется происхождение одного лица от другого , поэтому сколько бывает последующих рождений между двумя данными лицами, столько и степеней родства между ними – quot sunt generationes, tot sunt gradies. Когда нужно определить степень родства между двумя лицами в боковых линиях, нужно от одного из них идти вверх до общего родоначальника, и затем, от родоначальника спускаться к другому данному лицу,– число рождений и определяет степень родства между данными лицами. так, родные братья находятся во второй степени двоюродные братья – в четвёртой степени родства и так далее.

Существует ещё счёт по коленам. В ст. 199 ч. I т. X Св. Зак. сказано: «степень от коей происходят две или более линий, называется в отношении к ним коленом, а сии линии в отношении к своему колену – отраслями или поколениями». Степени родства имеют значение для вступления в брак, а колена – при наследовании.

Кровное родство служит препятствием для вступления в брак для лиц, стоящих в прямой линии – во всех степенях, а для находящихся в боковых линиях – в первых четырёх степенях. В этом круге родства не может быть места диспенсации; брак, заключённый в этих степенях, не действителен; вступление в такой брак есть уголовное преступление. В практике брак в четвёртой степени родства не возбуждает преследования, а имеет значение при наследовании.

В Римско-Католической церкви четвёртая степень родства служит препятствием для вступления в брак, но последний может разрешить папа, а иногда, по особым условиям, и в третьей степени брак им разрешается. Но счисление степеней здесь иное. Линии бывают равные и не равные. Равными называются находящиеся на одинаковом расстоянии от общего родоначальника. При неравных степенях смотрят, на сколько степеней длиннейшая линия отстоит от общего родоначальника, по ней и заключают о степени родства желающих вступить в брак. Таким образом, объём степеней родства в Римско-Католической церкви шире, чем в православной, по отношению к возможности вступления в брак.

В Уставах Лютеранской церкви перечислены подробные отношения, в которых родственники не могут вступать в брак, но общих схем нет. Определение степеней зависит от государственной власти.

В Армяно-Грегорианской церкви удерживается тот объём родства, который указан в греческой церкви в XIII и XIV веках.

В истории народов объём кровного родства был неодинаков. Историческим основанием для определения объёма кровного родства, служащего препятствием для вступления в брак, служило еврейское право. Так брак в запрещённых степенях считался преступлением не только против нравственности, но и против законов. НО христианская церковь, приняв в основание определение объёма кровного родства еврейское право, постепенно расширяло его, и в VIII веке объём этот достиг до 7 степеней. В Русской церкви объём кровного родства в отношении к браку был определён в перешедших к нам памятниках греческого законодательства. В этих памятниках брак запрещается между кровными родственниками, стоящими в прямой линии во всех степенях, в боковых линиях – между лицами, находящимися в шести степенях. Такой же объём кровного родства принят был и русскими правилами. В статье «О тайне супружества», включённый в Кормчую книгу, брак запрещался в семи степенях боковых линий. Однако, браки допускались не только в седьмой, но и в шестой и пятой степенях боковых линий. Ввиду этого, Св. Синод в 1810 году разъяснил, что, на основании книги Левит и 54 правила Трулльского собора, браки в кровном родстве прямых линий запрещаются в четырёх степенях; в пятой же и шестой степенях могут быть допускаемы с разрешения епархиальных архиереев. В пятой и шестой степенях запрещаются браки в том случае, когда отношения одного из брачующихся обязывают его почтением к другому. Вообще, при браках в этих степенях наблюдается, чтобы не происходило смешения имён и родственных отношений. Однако, если брак состоится и в этих условиях, он не расторгается.

Свойство. Свойство рахделяется на двухродное и трёхродное. Двухродное свойство есть связь членов двух родов, образующихся через вступление в брак члена одного рода с членом другого: тогда кровные родственники жениха становятся свойственниками кровных родственников невесты. В Римском праве родственные отношения членов одного рода с членами другого, образующиеся через вступление в брак, признавались только при жизни супругов. В христианском мире канонисты выходят из положения, что муж и жена одно; поэтому свойство приравнивалось к кровному родству. Вследствие этого объём свойства стал приравниваться к объёму кровного родства. И в России в истории объём свойства долго определялся так же, как и объём кровного родства. Указом 1810 года Св. Синод предоставил епархиальным архиереям право разрешать вступление в брак свойственникам, состоящим в пятой или седьмой степенях. Но практика Св. Синода в 30-х годах установила, что если вступят в брак лица, состоящие в четвёртой степени свойства, то ьрак не расторгается. Разрешения же на такой брак епархиальный архиерей дать не может. Мотивы установления такой практики следующие: счёт степеней свойства в источниках древней России производился отдельно в каждом из двух родов, которые вступали в отношения свойства и, для определения степени свойства данных лиц, полученные числа складывались. По статье «О тайне супружества» счёт степеней должен начинаться в одном роде и продолжаться в другом и выражено (как и в отделе о кровном родстве) общее положение: «муж и жена не творят степени». Существенная разница того и другого способа заключается в том, что при первом способе муж и жена, через которых вошли в свойство два рода, могут считаться каждый отдельно для боковых их свойственников; а при втором они всегда считаются за одну степень. Но последний приём счёта очевидно,– крайность. Нельзя же, в самом деле, признавать, что свойство имеет такое же точно значение в нашей природе, как и кровное родство. Через брак лица, принадлежащего к одному роду, с лицом, принадлежащим к другому, не образуется между родственниками того и другого супруга кровной связи, которая, однако же, происходит в нисходящем от них потомстве. Кровный родственник жены, стоящий в определённой к ней степени, не может быть таким же близким к её мужу, как кровный его родственник соответствующей степени. Вследствие всего этого выработалось следующее синодальное определение относительно счёта свойства: «так как муж и жена, составляя одно для нисходящего от них потомства, не превращают двух родов в один, то супруги в отношении к родственникам с той и другой стороны должны быть полагаемы в разных степенях». По действующему постановлению (примеч. к 54-му пр. VI всел. соб. и согласно синод. указ. 1810 г. 29 Января) безусловное запрещение браков в боковых линиях кровного родства и в двухродном свойстве пристирается до 4-й степени включительно.

С признанием влияния двухродного свойства на брак, церковь – при последовательном применении к жизни начала о единстве мужа и жены в браке,– с течением времени должна была не отказывать вовсе во влиянии на брак и трёхродному свойству. Муж, лишившийся первой жены, взятой из другого рода и вступивший во второй брак с женщиной из третьего рода, составлял и со второй женой «едину плоть»; следовательно, свойственники мужа по первому браку через его вступление во второй брак входили с родными второй его жены в свойство, которое и есть трёхродное.

ПО действующему праву, объём трёхродного свойства по отношению к браку определяется так: лицам, состоящим между собой в первой степени трёхродного свойства, браки ни в каком случае не могут быть дозволяемы; священнослужители не должны без точного разрешения епархиального начальства приступать к венчанию и лиц, состоящих между собой во второй, третьей и четвёртой степени трёхродного свойства; преосвящённые же, не запрещая ни в каком случае повенчания лиц, состоявших между собой в четвёртой степени трёхродного родства, могут, по усмотрению нужды, разрешать сочетание браком тех лиц, которые находятся между собой во 2 и 3 степенях трёхродного родства.

Духовным родством называется связь между лицами, происходящая от восприятия при крещении. Указом Св. Синода 1810 г. (19 Января) повелено руководствоваться буквальным смыслом 53-го правила VI вселенского собора, запрещающим браки только между восприемником, воспринятым и родителями сих последних. Потом, родство между кумом и кумой, указом Св. Синода 1837 г. (31 Декабря), согласно Высочайшему повелению, признано несуществующим, потому что по древним церковным правилам, при совершении таинства крещения, считается необходимым только одно лицо восприемника (или восприемницы,– смотря по полу крещаемого). По смыслу этого закона, второе лицо восприемника (или восприемницы) есть только требование обычая, а не необходимости, и в родство духовное как и с вопринятым, так и с другим восприемником – действительным не входит. Наконец, в последнее время, в силу того же взгляда русской церковной власти на отношения восприемников с воспринятыми, дозволяется вступать в брак и восприемникам с духовными (крёстными), но разнопольными с ними детьми (Указ Св. синода 1873 года н аимя Подольского преосв. по делу Гульдынской).

Разность религий между желающими вступать в брак. Лица разных христианских вероисповеданий, по русскому праву, могут беспрепятственно вступать в брак; православные и католики не могут вступать в брак с нехристианами, протестанты с язычниками. Таким образом, православная церковь допускает смешанные браки; но в практике ксендзы и пасторы недружелюбно относятся к таковым; напр., ксендзы не дают разрешения грехов (абсолюции) таким супругам; пасторы нередко в проповедях осуждают смешанные браки.

Лютеране могут вступать в брак с евреями и магометанами.

В Западной Европе по государственным законодательствам религия не служит препятствием для вступления в брак.

Форма заключения брачного союза. Каждый конкретный брак, как институт юридический должен иметь своё определённое начало. В каждом отдельном случае происхождение брачного союза должно выразится в такой определённой форме, чтобы это знали не только лица, вступающие в брак, но и общество и государство. Брак, как институт своеобразный, имеет значение не только для лиц, которые вступают в него, но и для потомства, общества, государство и церкви; ввиду этого совершение брака в каждом конкретном случае должно происходить не в такой лишь форме, которая считается более удобной самими брачующимися, но, которая бы признавалась обществом, государством и церковью. Обществу, государству и церкви должно быть известно начало каждого конкретного брачного союза, а для этого необходимо, чтобы форма его заключения была более или менее торжественная, публичная и носила непременно юридический характер.

Тайное заключение брака, без ведома общества, государства и церкви, никогда и нигде не признавалось законным. Те общества, которые отрицают публичность и формальность брака, отрицают тем самым законность самого существования брака, значение и юридические его последствия. Форма заключения брачного союза должна быть открытая, публичная и соответствовать как интересам брачующихся, так и интересам общества, государства и церкви.

В форме заключения брачного союза имеются всегда и везде два момента: предварительное изъявление согласия лиц, желающих вступить в брак, на установление их брачного союза и момент окончательного заключения или начала брачного союза. Тот и другой моменты существенно необходимы для установления брака. У всех народов существовали два термина для обозначения этих двух моментов; у нас первый момент носит название обручения или оговора; второй момент – венчание, свадьба. У римлян существовали – sponsalia (обручение) и nuptiae (свадьба, венчание³¹).

В истории народов и законодательств, равно как в народных обычаях, так и в юридической жизни эти два момента то разделяются и строго различаются, то сливаются по времени проявления в один акт и получают вместе или отдельно юридическое или нравственное значение. Во взаимном соотношении этих двух моментов заключается одна сторона истории заключения брачного союза; другая сторона состоит в разнообразных изменениях характера того и другого момента. Иногда оба момента имеют юридическое значение, иногда юридическое значение имеет только один момент: или обручение или венчание; иногда обручение имеет только нравственное значение; у некоторых народов венчание имеет нравственное и религиозное значение, а обручение юридическое.

Первоначальная форма заключения брака брака в христианской церкви сложилась под влиянием еврейского права и отчасти греческого и римского.

У евреев талмуд требует для законного заключения брака, чтобы брачующиеся вступали в брак по свободной воле и выражали своё согласие торжественно, по крайней мере, перед двумя свидетелями. Жених выражает своё согласие на установление брака передачей невесте какого-либо подарка, кольца, со словами: «Ты посвящаешься мне в жёны по закону Моисея и Израиля», а невеста выражает своё согласие принятием подарка; после этого брак считается уже заключённым. Эта простейшая форма заключения брака впоследствии народными обычаями обставлена была разными торжественными и религиозными обрядами; между прочим, требовалось и теперь требуется при установлении брака присутствие раввина, родителей и свидетелей.

В языческой Греции однообразных форм заключения брака не было выработано. В некоторых греческих государствах, напр. в Спарте, само правительство заведывало заключением брака, считая его исключительно политическим институтом; в других же государствах Греции, где правительственная власть не вмешивалась в брачные дела, заключение брака выражалось в согласии жениха и невесты на вступление в брак после испрошения воли пенатов, причём, присутствовали жрецы, хотя присутствие их не было необходимостью.

У римлян заключение брака имело четыре формы: первая форма confarreatio, которая сопровождалась различными религиозными обрядами. Она состояла в том, что отец невесты передавал свою власть жениху, посредством traditio, переводя её при торжественной обстановке в дом последнего; это совершалось в присутствии родителей, соседей, подруг невесты, причём жених встречал последнюю у входа в дом, где затем совершалось богослужение; после этого подавался особо испечённый хлеб, вкушением которого устанавливалось общение невесты в правах с семьёй её мужа (communicatio iuris devini). Эта форма самая древняя и была недоступна плебеям; впрочем, плебеи неособенно старались усвоить себе эту форму заключения брачного союза, да и среди самих патрициев она начала постепенно выходить из употребления, и к концу республики одни только жрецы считали себя обязанными вступать в брак по этой форме. При второй форме – in manum mariti coemptio брак имел по преимуществу юридический характер. Способ заключения брака cum manu состоял в передаче невесты её отцом или родственниками жениху (из рук в руки), т. е. в перенесении власти над ней (manus) со стороны её родителей на жениха; эта форма не исключала и некоторых религиозных обрядов. Впоследствии, отец невесты стал удерживать часть своей власти за собой, что выражалось в заключении особого договора; так явился и брак sine manu. Третья форма заключения брачного союза – это cosensus, т. е. простое согласие вступающих в брак; это форма в конце республики была очень употребительна. Usus это четвёртая форма установления брачного союза; usus или давность становилась способом заключения брачного союза тогда, когда женщина оставалась в доме своего сожителя в течение одного года и во всё время не отлучалась из его дома более чем на три ночи (usurpatio trinoctio).

Во всех указанных формах взаимное согласие сторон было существенно необходимо: оно составляло основание брака. Понятие о взаимном соглашении, как основание брака между сторонами, осталось неизменным и в церкви христианской, но только церковь внесла в понятие о браке и в формы брака новые элементы.

В первоначальной христианской церкви члены её вступали в брак по формам, котрые существовали у евреев, греков и римлян, но уже писатели второго века указывают, что христиане вступали в брак, испрашивая на это благословение у пресвитеров. Это благословение происходило сначала при обыкновенной службе, а затем оно выделилось из общественного богослужения, и, с течением времени, сложилось в особый чин благословения; чин благословения относился и к обручению и к венчанию.

Таким образом, христианская церковь с самого начала различала в заключении брака два момента: обручение и венчание, и придавала союзу юридическое и религиозное значение. Церковь стремилась с тому, чтобы обязать своих сочленов вступать в брак через оба указанные моменты и, чтобы при каждом из этих моментов члены церкви не чуждались благословения её. При обручении жених и невеста давали взаимно обещание в будущем вступить в брак. Такому обещанию, которое, обыкновенно, сопровождалось признанием в свидетели Бога, церковь придавала обязательное значение, невыполнение этого обещания считалось нарушением не только верности слова, но и грехом против правил церкви и поступком, юридически не одобряемым. Тот, кто женится на девице, обручённой с другим, совершалось прелюбодеяние. Таким образом, церковь признала обручение равносильным венчанию. Но обручение всё-таки не имело значения окончательного вступления в брак: оно являлось лишь предварительным моментом к установлению в будущем брачного союза. Для того, чтобы брак мог быть признан совершившимся вполне, необходимо было , чтобы обручённые были повенчаны. Начиная с VI века церковь стремилась к тому, чтобы и обручение и венчание имели строго юридическое значение. Со времени Юстиниана государственное законодательство стало приноравливаться к церковному, так что, наконец высказано было, что постановления церкви по вопросу о браке имеют одинаковое значение с постановлениями государственного законодательства. Юстиниан в 74 новелле постановил, что, для действительности брачного союза, лица высших классов должны были облечь заключение браков в форму письменного документа; лица средних классов должны обращаться к церковному экдику, который составлял запись бракосочетания в присутствии трёх свидетелей; лица низших классов могли вступать в брак и без церковного благословения. В VIII в. Эклогой придаётся церковному благословению юридическое значение. Но государственное законодательство признаёт церковное венчание имеющим безусловное юридическое значение лишь в конце IX века, при императоре Льве Мудром. В XI в. при императоре Алексее Комнене церковное венчание установлено единственной и исключительной формой заключения брачного союза.

На западе Европе церковь христианская, признавая народные формы заключения брачного союза, стремилась к тому, чтобы такие браки освящались церковным благословением; но церковь признавала законными и такие браки, которые заключены были без церковного благословения… Появилось много тайных браков, которые вызывали споры в частной и общественной жизни. Так было до реформации. В XVI в. на Тридентском соборе Римско-Католическая церковь, подтвердив прежнее церковное правило, что основание брака составляет взаимное согласие сторон, – постановила признавать законным только такой брак, который совершается священником прихода жениха и невесты (после предварительного троекратного оглашения о предстоящем бракосочетании в церкви) в присутствии двух и трёх свидетелей; всякий же брак, заключённый в иной форме, не признавать законным ни в церкви, ни в обществе, ни в государстве. Постановления Тридентского собора приняты и опубликованы во многих не только романских, но и германских государствах; однако же в тоже время началось уже независимо от авторитета католической церкви, движение в законодательстве светском, имевшее целью утвердить самостоятельные правила и формы брачного союза. Движение это совершилось в иных местах под влиянием протестантизма, в других – под влиянием борьбы между церковью и государством. В XVIII в. появился ещё третий деятель – дух новых начал просвещения, пущенный в оборот философами. Из совокупного действия всех этих деятелей возникли новые законы и новые формы заключения брака – брака гражданского.

Первые начатки гражданской формы брака появились в Англии при Кромвеле, в XVII в.; окончательно узаконена форма гражданского брака в Англии в 1837 году.

Во Франции постановления Тридентского собора о браке не были официально приняты и распубликованы правительством. Церковная форма брака оставалась в силе, но государственная власть, озабочиваясь в особенности о предупреждении тайных браков, упорно удерживала за собой право постановлять, независимо от церкви, правила и формы брачного союза, и установила их несогласно с соборным постановлением. Так, в 1579 г. королевским приказом поставлено в обязанность священникам деятельное участие в совершении брака, с поверкой личной способности сторон, и брак велено совершать при 4 свидетелях. Начиная с XVI правительство учреждает гражданских чиновников для ведения книг о рождении, смерти и браках, и подчиняет контролю этих чиновников церковные записные книжки о браках. Этим постановлением было уже подготовлено последующее учреждение гражданской формы брака в первый раз принятой при Людовике XVI-м (1787 г.), для протестантских браков. Протестантам дозволено, если не желают совершать оглашение и брак у католического священника, совершать то и другое у гражданского чиновника с записью в книгу. Окончательно гражданская форма брака была установлена законом 1782 г. Единственной формой вступления в брак признана была форма заключения его перед гражданской властью; церковное же венчание предоставлено на волю брачующихся (гражданского значения оно было лишено). В существе эта форма заключения брака во Франции и до сих пор поддерживается. Но такие браки признаются недостойными членов Римско-Католической церкви; поэтому, обыкновенно, бывает и церковное благословение.

Существуют три типа гражданского брака: 1) гражданский брак, как государственная необходимость, в случаях неизбежной крайности, когда или церковь отказывает в своём содействии разномыслящим с ней иноверцам, между тем, как другого способа к заключению брака помимо содействия этой церкви нет, или разномыслящие считают насилием над своей совестью принятие благословения от священника чуждой веры, к которой они не принадлежат; 2) гражданский брак факультативный, как возможная форма вступления в брак во всех случаях, когда гражданин по каким бы то ни было соображениям, желает заключить брак, не обращаясь к церковному содействию, так что в каждом отдельном случае каждому отдельному лицу предоставляется на выбор, заключить ли брак в церковной форме, или в гражданской; 3) гражданский брак обязательный, как неизбежная форма заключения брачного союза для всех граждан перед законом государства, причём предоставляется совести каждого отдельного лица освятить совершённый им гражданский акт церковным благословением, которое служитель церкви, под страхом уголовного наказания, должен давать не раньше, как после совершения гражданского акта.

Форма гражданского брака принята ныне во многих европейских государствах, обязательная пр примеру Франции, или факультативная, на случай невозможности совершить брак церковным обрядом. так, в Бельгии, после долговременных споров и пререканий, принят в 1831 году обязательный гражданский брак. В итальянском королевстве установлен обязательный гражданский брак, со вступлением в силу нового гражданского кодекса, т. е. с 1 Января 1866 года. В Испании с 1869 г. введена также форма гражданского брака. В Пруссии с 1874 г. гражд. форма брака (т. е. с соблюдением установленного порядка) признаётся для всех обязательной, и при том так, что исполнение её должно во всяком случае предшествовать церковному обряду (оставляемому на волю каждого). Засим, на этих же, в существе, началах 6 февраля 1875 года издан закон и для всех государства Северо-Германского союза. С 1868 года в Австрии принята гражд. форма брака произвольная для лиц, принадлежащих к вероисповеданиям, кои признаны государством и обязательная (1870 г.), для лиц, не принадлежащих ни к какому из признанных вероисповеданий.

Из государств, принадлежащих к православному вероисповеданию, гражданский брак существует (с 1864 г.) только в Румынском королевстве (Молдавии и Валахии).

В России форма заключения брачного союза имеет свою историю. В языческой России брак был уже организован установлением и заключался по разнообразным формам. У одних славянских племён брак заключался с известными обрядами; требовалось, например, чтобы невеста вечером была приведена в дом жениха и проч. Но главных форм было две: «умычка» женихом невесты и вступление в брак с согласия родителей лиц брачующихся. Существование умычки объясняется родовым складом древней Руси, когда, при вражде народов, жених одного рода не всегда мог рассчитывать на согласие родителей невесты, принадлежащей к другому роду. Брак по взаимному согласию заключался большей частью между лицами, принадлежащими к одному роду и тому же роду, причём, непременно требовалось согласие родителей невесты (при отсутствии такого согласия происходила умычка невесты). Церковь христианская протестовала против такой формы брака, где не требовалось согласия родителей на брак детей и стремилась вместо неё ввести такую форму заключения брачного союза, какая существовала в Константинопольской церкви. Она принимала меры к устранению из народной формы заключения брака тех особенностей, которые не были совместимы с церковными началами, но в то же время она не только допускала, но и освящала все народные обряды и обычаи, которые, по своему содержанию, могли согласоваться с христианскими религиозными воззрениями. Ввиду всего этого в древней христианской России образовалась форма установления брака очень сложная. Составные части установления брачного союза были: помолвка, сговор, или ряд, церковное обручение, венечная память, обыск и венчание. Помолвкой полагалось начало установлению брака, она имела частное, а не юридическое значение и служила вводной частью к сговору. Сговор, по своему существу и содержанию, был установлением договора или ряда между родителями, имеющих сочетаться; стороны условливались о приданном невесты и о времени венчания. Результаты сговора облекались в юридическую форму. Большей частью сговор выражался в рядной записи или укреплялся рукобитием. Сговор в древней русской жизни был тоже, что sponsalia в римском праве, гражданское обручение – в византийском. Он имел юридическое значение гражданского договора. Споры, возникавшие из-за сговора, разрешались в древней России епархиальным судом. Сговор весьма часто сопровождался церковным обручением. Последнее совершалось или в церкви, или в доме одного из брачующихся лиц. Церковным обручением сговор закреплялся, освящался, возводился из положения частного или семейного в значение дела церковно-общественного и оглашался с особой торжественностью. Обручённые, таким образом, обязывались взаимно перед церковью и обществом вступить в условный срок с брак или «обвенчаться». Разрешение споров, возникающих по поводу сговора, освящённого и скреплённого церковным обручением, обыкновенно, направлялось в епархиальных судах к тому, чтообручённые были обвенчаны. После сговора родители жениха и невесты обязаны были озаботиться приобретением «венечной памяти», которой епархиальная власть разрешала или поручала определённому в ней священнику повенчать означенных в ней лиц, но не иначе, как предварительно «обыскав» о лицах, желающих вступить в брак. Обыск производился тем священником, который имел совершить венчание и состоял в исследовании – нет ли препятствий к повенчанию означенных в «памяти» лиц. Когда препятствий не оказалось, совершалось венчание в церкви. Венчанию предшествовал чин церковного обручения, если он не совершался после сговора брачующихся. С половины XVII в., вследствие внесения в Кормчую особой главы «О тайне супружества», в Русской церкви принято было перед венчанием производить оглашение или извещение о лицах, имеющих вступить в брак, в церкви в три, предшествующие браку, воскресные или праздничные дни после обедни с амвона. После этого оглашения предлагалось всякому, знающему о каких-либо препятствиях к совершению предстоящего венчания, объявить местному священнику. Но в XVII веке требование оглашения в практике не считалось настоятельным,– браки, совершались и без оглашения; лишь в XVIII веке указами Синода оглашение сделано обязательным, а в XIX веке это требование внесено даже в Свод Законов. Пётр Великий внёс другое изменение в древний порядок заключения брака. Стараясь улучшить древнюю форму установления брака и заботясь о том, чтобы предоставить свободу в заключении брака самим брачующимся, он узаконил «рядные и сговорные записи отставить или отменить; вместо того писать приданному росписи, после сговора обручению быть прежде венчания за шесть недель; если жених и невеста и после обручения не желают вступить в договорённый брак, они свободны расторгнуть обручение». Этим указом Пётр Великий ослабил юридическое значение или непременную обязательность сговора о браке, скреплявшегося церковным обручением; юридическое значение перешло, таким образом, к венчанию. Такое значение моментов заключения брака с того времени осталось до настоящего. По действующему праву, сговор или другие предварительные акты не имеют никакого юридического значения; оно получается только венчанием. такое значение моментов заключения брака установлено не только для членов православной церкви, но и для всех вероисповеданий в государстве,– за исключением лютеран.

По действующему праву, форма установления брачного союза существует в следующем виде: X т. ч. I Св. Зак. ст. 25: «желающий вступить в брак должен уведомить священника своего прихода, письменно или словесно, об имени своём, прозвании и чине или состоянии, равно как и об имени, прозвании и состоянии невесты». Ст. 26: «По сему уведомлению производится в церкви оглашение в три ближайшие воскресные и другие, встречающиеся между оными праздничные дни, после литургии и затем составляется обыск по правилам, от духовного начальства предписанным, и по форме, при сём приложенной. Если невеста принадлежит к другому приходу, то оглашение должно быть произведено и её приходской церкви». При заключении смешанных браков, священник должен требовать свидетельство, удостоверяющее, что оглашение было произведено и в той церкви, к которой принадлежит другой, инославный брачующийся. Это свидетельство при браках православных с римско-католиками может быть заменено свидетельством от полиции, удостоверяющим отсутствие препятствий для бракосочетания означенных в нём лиц. Ст. 27: «По оглашению, все, имеющие сведения о препятствиях к браку, обязаны дать знать о том священнику, на письме, или на словах, немедленно и никак не далее сделанного в церкви последнего из трёх оглашений». Обыск производится тем причтом, который предполагает совершить браковенчание. Производство обыска состоит в собирании документов и сведений об имени, звании, местожительстве и возрасте жениха и невесты и о том, нет ли каких-нибудь препятствий к вступлению их в законный брак. Справки, сведения и письменные документы вносятся в акт обыска, который записывается в так называемую обыскную книгу, и подписывается женихом , невестой, двумя или тремя поручителями и членами причта, производящими обыск и имеющими совершить венчание брака. В обыск вносятся также, где и когда должен совершиться брак.

На основании обыска делается запись во 2-ой части метрических книг.

Венчание браков, по действующему праву, должно совершаться совокупно с обручением священником, при соучастии членов причта, в личном присутствии брачующихся, при двух или трёх свидетелях, по чину, изложенному в Требнике.

Совершение венчания служит моментом, с которого начинается брак. Таким образом, регистрация и совершение браков у нас предоставлены духовенству. В 1874 году издан закон, по которому раскольникам предоставлено право записывать свои браки в установленные для сего особые метрические книги, которые ведутся в полицейских учреждениях, по формам, утверждённым министром внутренних дел. Через запись в эти книги, браки раскольников приобретают в гражданском отношении силу и последствия законного брака. Раскольник, желающий, чтобы его брак был записан в метрическую книгу, должен уведомить о том письменно или словено полицейское или волостное управление постоянного своего места пребывания, с означением имени, прозвания и состояния обоих супругов. Получивши такое уведомление, полицейское или волостное управлением составляет особое каждый раз объявление и выставляет оное, в течение семи дней, на видном месте, при дверях управления,– Все лица, имеющие сведения о препятствиях к записи объявленного брака в метрическую книгу, обязаны дать знать о том полицейскому или волостному начальству на письме или словесно. По истечении семи дней с того дня, когда объявление было выставлено, волостное или полицейское управление выдаёт лицу, заявившему желание записать свой брак в метрическую книгу, свидетельство о том, что установленное объявление было сделано, а равно о том, не было ли с чьей-то стороны заявлено о каком-либо законном препятствии с означенной записи, и если такое заявление было сделано, то в чём именно оно состоит.

Для записи брака в метрическую книгу, оба супруга должны лично явиться в указанное полицейское управление и представить выданное им свидетельство о сделанном объявлении. Независимо от этого, каждый из супругов должен представить двух поручителей для удостоверения ими, что брак, о котором заявляется полиции, не принадлежит к числу воспрещённых законом (зак. гражд. X т. I чт. ст. 3, 4, 5, 12, 20, 21 и 23). Данное поручителями показание излагается на письме и подписывается ими, а в случае неграмотности их – теми, кому они доверяют. Со времени записи брак считается законным, как действительно состоявшийся. Но до настоящего времени раскольники неохотно пользуются этим правом. То же право предоставлено у нас баптистам. Таким образом, у нас являются попытки к отделению гражданской формы брачного союза от церковной.

В каждом вероисповедном обществе в России законодательство допускает своеобразные формы заключения брачного союза по обряду данного вероисповедания. Если брачующиеся принадлежат к разным вероисповеданиям, и одна сторона принадлежит к православному вероисповеданию, то венчание должно предварительно происходить в православной церкви, с допущением последующего венчания в другой христианской церкви. Смешанный брак считается совершившимся с момента венчания в православной церкви. Лица инославных вероисповеданий могут венчаться в двух церквях, если принадлежат в различным вероисповеданиям, при этом, начало брака считается со времени первого венчания. В Римско-Католической церкви началом брачного союза считалось и считается не заключение брака, которое только даёт право вступать в брачные отношения, а само вступление в брачные отношения – copula carnalis.

В Евангелическо-Лютеранской церкви брак состоит из обручения и венчания. После обручения должно следовать троекратное оглашение. Обручение не есть необходимость, но допускается и имеет юридическое значение. Оно должно быть совершено письменно, с соблюдением форм, установленных для договора гражданского, или словесное в присутствии пастора и двух свидетелей (мужского пола). Обручение не допускается в таких случаях, когда сам брак не может быть дозволен.

Торжественное обручение может быть лишь безусловное и за ним должно следовать формальное оглашение брака не позднее одного года; в противном случае, оно недействительно. Не допускаются обручённые к новому обручению и венчанию с другими лицами, пока первое обручение не уничтожено законным образом. Обручение может быть уничтожено по взаимному согласию обручённых и по началам Устава Евангелическо-Лютеранской церкви (ст. 340 Уст. Иностран. исп.).

В Православной церкви венчание должно быть совершаемо приходским священником жениха или невесты; но и брак, повенчанный чужеприходным священником, если не окажется никаких разрывающих препятствий, будет действительным.

Браковенчание должно быть совершаемо в храмах, общественных зданиях или молитвенных домах. Вне храмов венчание православных лиц разрешается епархиальным архиереем. (т. X ч. I Св. Зак. ст. 31).

Браковенчание должно быть совершаемо «во дни и время. для сего положенные». В Православной церкви браковенчание воспрещается: в великий пост, начиная с понедельника на маслянице и кончая пасхальной неделей, в рождественский пост, с причислением к нему святочного времени до 6 Января включительно, в Петров и Успенский посты, накануне воскресных и праздничных дней, сред и пятниц, а также накануне высокоторжественных дней коронации и восшествия на престол, в дни Воздвижения Креста Господня (14 Сентября) и Усекновения главы Иоанна Крестителя (29 Августа). Венчание должно происходить днём; но, по обычаю, совершается и вечером.

Отношения, проистекающие из брака. Каждый брак влечёт юридические последствия для супругов. Брак служит основой особых прав супругов и их взаимных отношений. Можно различать общие и особенные права супругов. Общие права возникают с того момента, когда начинается брачная жизни супругов. Они должны оказывать поддержку друг другу, иметь общее жительство (в исключительных случаях муж обязан выдать жене временный вид на жительство), должны иметь исключительные супружеские отношения, в которых они не должны отказывать друг другу без причины. В судебных процессах один супруг имеет право отказываться от дачи показания против другого супруга.

Все личные и имущественные отношения между супругами, по действующему праву, разрешаются гражданским судом.

Особенные права и обязанности мужа и жены состоят в следующем: муж сообщает жене, если она принадлежит к низшему состоянию, все права и преимущества, сопряжённые с его состоянием, чином и званием; муж – глава семьи; он имеет руководственную власть в семье; на нём лежит обязанность доставлять пропитание и приличное содержание жене и детям (в противном случае жена может обратиться в гражданский суд); он обязан защищать её личность и честь в суде и вне суда.

Жена пользуется правами состояния мужа; она обязана повиноваться мужу, как главе семьи, следовать за мужем при переселении его в другое место. В случае ссылки одного из супругов с лишением всех прав состояния, невиновный супруг, если не последует добровольно за осуждённым супругом, может просить своё духовное начальство о совершённом расторжении брака и о дозволении вступить в новый брак.

Естественным последствием брака являются дети. Все дети, рождённые в законном браке, признаются законными хотя бы, по естественному порядку, они родились слишком рано после заключения брака,– если отец не оспаривает законности рождения,– или после прекращения брака не позднее 306 дней. Законное происхождение детей при состоянии супругов в законном браке может оспаривать муж в годичный срок со времени рождения детей или со времени получения достоверного известия о рождении, если он находится в России, и двухгодичный, если он находится за границей. при оспаривании законности рождения муж должен доказать, что он, по отсутствию своему, не мог всё время, к коему должно относится зачатие младенца, иметь супружеского сожития с женой. даже собственное заявление матери, состоящей в супружестве, о происхождении ребёнка не от мужа не может служить опровержением законности рождения. Затем, расписка в метрической книге под записью рождения младенца мужа или иного лица по его просьбе устраняет навсегда всякий спор о незаконнорождённости. При жизни мужа матери, только он один может оспаривать законность рождения. Затем, по нашему законодательству, могут оспаривать законность рождения наследники мужа, в случае его смерти прежде рождения младенца, в течение трёх месяцев со дня смерти отца, или со дня рождения младенца, когда отец прежде рождения его умер, не объявив его законным. Наследники обязаны доказать, что мужу матери не было известно существование младенца, или, по крайней мере, что он узнал о том лишь незадолго, и не успел объявить спор против законности его рождения. Если ребёнок родился по прекращении или по расторжении брака, позже самого обширного периода беременности, т. е. 306-ти дней со дня смерти супруга матери, или со дня расторжения брака, то, в этом случае, все те, коих права личные или по имуществу были бы нарушены через признание ребёнка законнорождённым, могут оспаривать законность его рождения, но право предъявить этот спор ограничивается шестимесячным сроком со дня рождения младенца.

Другое последствие брака – это возникновение разных обязанностей и прав родителей по отношению к детям. Родители обязаны доставлять детям кормление, воспитание и образование; они могут в целях исправления подвергать своих детей наказаниям. За упорное неповиновение или другие явные пороки родители могут подвергать своих детей даже заключению в смирительном доме по приговору суда, который не проверяет справедливости жалобы родителей. Родители также не ответствуют перед законом за нанесение личных обид детям. Власть родительская никогда не прекращается, но ограничивается при вступлении детей в общественные учебные заведения, на государственную службу, в выучку ремеслу, если дети отданы по договору, при вступлении в брак, и, наконец, если родители по судебному приговору лишены всех прав состояния. С другой стороны, дети должны оказывать родителям любовь, почтительность, послушание, сносить терпеливо меры исправления и оказывать своим родителям в старости материальную поддержку,– последнего родители могут требовать судом.

Бракоразводное право. Основания для прекращения брака. Брачный союз считается, по христианским понятиям, нерасторжимым,– т. е. будучи заключён между определёнными лицами, он должен продолжаться до конца жизни одного из супругов. Нерасторжимость брака основывается на том, что вступающие в него обязываются верностью друг другу навсегда,– оба приобретают такие права, которые не могут быть заменены действиями сторонних лиц. Нарушенная верность одного супруга не может быть восполнена ничем. Брак, по идее своей, признаётся нерасторжимым, но, как учреждение земное, оно может прекратиться.

Естественное основание прекращения брака – это смерть одного из супругов; она даёт возможность супругу, оставшемуся в живых, вступить в новый брак, если нет других препятствий к этому. По аналогии с естественной смертью, некоторые перемены в жизни супругов признаются основанием для прекращения существующего брака; таковы: вступление обоих супругов по взаимному соглашению в монашество и принятие мужем-священником епископского сана.

Кроме прекращения брака допускаются другие виды юридического уничтожения брачного союза: брак может быть или признан незаконным и недействительным, или может быть расторгнут. Недействительными называются такие брачные сопряжения, которые допущены при существовании препятствий к заключению брака, поражающих его недействительностью. Такие брачные союзы признаются преступными и как бы не существующими. Лица, вступающие в них, подвергаются наказаниям, как нарушители закона. Но не всякий незаконный брак есть действительный,– например, заключённый без согласия родителей брак не расторгается. При недействительных браках дети не признаются законными; виновные супруги, смотря по степени вины, подвергаются ответственности. По нашему законодательству, не признаются законными и действительными браками: 1) брачные сопряжения, совершённые по насилию, обману или по сумасшествии одного или обоих брачующихся; 2) брачные сопряжения лиц, состоящих в близком родстве: кровном и духовном, или свойстве, в таких степенях, в которых не дозволяется брак церковными правилами; 3) брак лиц, которые сопряжены брачным союзом, не прекратившимся и законным образом не расторгнутым; 4) браки лиц, которым по расторжении брачного союза возбранено вступать в новый брак, например, виновным в прелюбодеянии или оказавшимся неспособными к половому брачному сожительству; 5) браки лиц, не достигших законного возраста для вступления в брак (18 и 16 л.) и переступивших возможный для бракосочетания возраст (80 лет), а также вступивших в четвёртый брак; 6) браки лиц монашествующих или посвящённых и иерейский или диаконский сан, доколе эти лица пребывают в нём и 7) браки православных с нехристианами (Св. Зак. X т. I ч. ст. 37).

От признания брака недействительным отличается расторжение брака. Расторжением называется прекращение брака на определённом законодательством основании судебной властью. До расторжения брак существует и даёт законные последствия, тогда как при недействительности – брак не даёт никаких законных последствий действительного брака.

По действующему праву Русской Православной церкви, допускаются следующие 4 основания для расторжения брака: 1) Физическая неспособность (impotentia) одного из супругов к половым отправлениям. Неспособность может служить основанием для расторжения брака только через 3 года после заключения брака (Св. Зак. т. X ч. I ст. 48, 49 Уст. Консист. 242 – 243). Такая неспособность должна быть природная и существовавшая до вступления в брак, но не происшедшая уже после вступления в брак. 2) Прелюбодеяние одного из супругов. Прелюбодеянием называется добровольное половое отношение лица, находящегося в законном браке, к другому лицу другого пола, не состоявшему с ним в законном браке. Прелюбодеяние является основанием расторжения брачного союза потому, что такое деяние есть попирание святости и чистоты брака, оскорбление права невинного супруга и нарушение обязанностей со стороны виновного; но прелюбодеяние служить основанием для расторжения брака только при иске оскорблённого в свей чести супруга, и если оно доказывается по законам; собственное признание виновного в прелюбодеянии супруга не может служить основанием для расторжения брака. 3) Безвестное продолжительное отсутствие одного из супругов. Продолжительность безвестного отсутствия определена в 5 лет; начало этого срока считается со времени отбытия из местожительства, или со времени последнего известия об отсутствующем, или со времени подачи явочного прошения. Безвестное отсутствие одного из супругов может служить основанием для развода только вследствие иска другого супруга. 4) Осуждение одного из супругов к уголовному наказанию, соединённому каторжными работами и поселением; или со ссылкой на житьё в Сибирь.

В вероучении Римско-Католической церкви нерасторжимость брака понимается строже, чем в Православной церкви. В Римско-Католической церкви брачный союз, заключённый правильно с соблюдением всех условий и без препятствий, указанных в законе, не может быть расторгнут³² ни в каком случае. Наоборот, брачный союз, заключённый при определённых препятствиях, не есть брак и признаётся недействительным, как бы не существующим; уничтожение его носит название dissolutio matrimonii. Собственно, расторжения брака Римско-Католическая церковь не допускает, а она допускает separatio a thovo et mensa – разлучение супругов от стола и ложе, т. е. по известным причинам предоставляется супругам жить отдельно, но юридически брак их продолжается.

Оснований для separatio существует очень много, как то: 1) прелюбодеяние одного или обоих супругов. Невинный супруг имеет право, но не обязан просить о separatio; однако он не может оставить виновного в прелюбодеянии до постановления церковного приговора. Невинный супруг может вступить в монашество, и другой не имеет права препятствовать; 2) отпадение одного из супругов от Римско-Католической веры. Но если отпавший возвращается в свою веру, то другой обязан возобновить с ним брачную жизнь; 3) взаимное отвращение и непримиримая ненависть; 4) страх одного из супругов попасть под уголовную ответственность, вследствие преступления или покушения на преступление другого; 5) душевное расстройство, опасное для другой стороны; 6) решение вести безбрачную жизнь и вступить в монашество; 7) болезнь заразительная или возбуждающая неодолимое отвращение; 8) злостное оставление одним супругом другого.– Все эти обстоятельства могут быть основанием как для временного, так и для постоянного расторжения. Но и в случае постоянного расторжения (separatio perpetua) супруги могут по своему желанию восстановить брачное сожительство.

Евангелическо-Лютеранская церковь в разных странах держится двух направлений в вопросе о расторжении брака: строгого и снисходительного. Строгим называется такое, при котором ограничивается расторжение брачного союза, как по количеству оснований, так и по форме расторжения. Снисходительное, напротив, усвоило принцип, по которому все основания, допускаемые Римско-Католической церковью для separatio, должны служить для протестантов основанием для полного расторжения брачного союза. Русское законодательство относительно Евангелическо-Лютеранской церкви усволило снисходительное воззрение на расторжение брака. Поэтому в русском законодательстве все основания, принятые в Римско-Католической церкви для separatio, для Евангелическо-Лютеранской церкви приняты как основания, для полного расторжения брака. Прекращается же брак смертью одного из супругов.

Судопроизводство по брачным делам по действующему русскому праву. Все брачные дела, подсудные духовному суду, по своему содержанию, могут быть разделены на три категории: 1) дела об удостоверении действительности брака, 2) дела о признании браков законными и недействительными и 3) дела о расторжении браков.

1) Дела об удостоверении действительности события брака отводятся в сферу духовного суда потому, что духовенство ведёт акты состояния – о рождении, бракосочетании и смерти. (Сведения об этих событиях заносятся в так наз. метрические книги).

Дела об удостоверении действительности события брака должны вестись обязательно в консистории той епархии, где совершён брак, а если он имел место за границей, тогда обращаться следует в С.-Петербургскую консисторию, ведущую заграничные православные церкви. В случае смешанных браков, где одна сторона православная, а равно и там, где обе стороны инославные, но брак совершён в православной церкви,– обращаться следует к православной церкви (если же обе стороны неправославные и брак заключён не в православной церкви, то дело ведут те присутственные места, в ведении коих состоят супруги). Епархиальное начальство входит в рассмотрение такого рода дел по требованию присутственных мест или по прошениям частных лиц. Метрические свидетельства могут получать: сами записанные по достижении определённого возраста, родители и посторонние лица по доверенности, тяжущиеся – по свидетельству от суда и их поверенные по представлении этого свидетельства и уполномочия, опекуны и защитники подсудимых.

Запись события брака есть главное доказательство его действительности.– Об утрате метрического свидетельства должно сделать публикацию. Если утеряло его учреждение, то частое лицо оттуда и получает копию.

Иногда может возникнуть сомнение в правильности самой записи брака в метрической книге (или же записи этой совершенно не окажется) – в таком случае производится исследование. Получив заявление, консистория прежде всего обращается к метрической книге, дабы освидетельствовать её относительно состояния записи и о результате составляет протокол. Если запись сомнительна, или её совсем нет, консистория назначает следствие для собрания материалов к разрешению вопроса. Следователей (обыкновенно духовных лиц) бывает 1 или 2. На обязанность их возлагается на месте (в приходе) осмотреть метрическую и обыскную³³ книги в присутствии грамотных понятых, священно и церковно-служителей и депутатов от гражданской стороны. Осматриваются книги не только того года, к которому приурочивается событие, но и за несколько предыдущих и последующих годов (обыкновенно не более 3-х в ту и другую сторону). Если окажется, что событие брака записано не под тем годом, но с соблюдением всех правил, то в этом смысле и составляется протокол и, вместе с выписками из метрической и обыскной книг, представляется в консисторию, а та, если по тщательной проверке не найдёт никаких противоречий, выдаёт свидетельство. Если же результат осмотра покажет, что запись не точна, сомнительна и противоречит другим событиям, то исследование вступает в следующую стадию. Следователь обращается к церковным документам – исповедным ведомостям³⁴. Просматриваются ведомости опять за несколько лет, наблюдая, не значатся ли лица, о браке коих возбуждается дело, супругами в каком-либо году. Если да, составляется протокол, являющийся важным доказательством совершения события. Могут производиться и дальнейшие исследования: производится осмотр гражданских документов, представляемых иногда и самими супругами. Если в них значится, что лица именуются супругами, таковыми признаются в присутственных местах и пользуются правами и преимуществами, предоставляемыми лицам, состоящим в браке, то этого и достаточно для доказательства события брака. Такими гражданскими документами служат: 1) дворянские родословные книги, городские и обывательские книги; 2) формулярные списки состоящих на службе военных и гражданских чинов; 3)по делам, относящимся ко времени до 1858 г.,– ревизские сказки. Может случиться, что документы, на которые ссылаются заинтересованные лица, мало доступны или совсем недоступны для исследования,– в таком случае следователь должен снестись в присутственными местами с требованием копий; могут это сделать и сами заинтересованные лица. После осмотра документов, обращаются к свидетельским показаниям священно и церковно-служителей и поручителей, кои были действующими лицами при совершении брака (первые должны указать время события и причины исчезновения записи, а если её и не было совсем, то почему), затем, родителей и родственников, находящихся в живых (с выяснением причин отсутствия подписей в обыскной книге). Поручители спрашиваются под присягой, если только брак не возбуждает уголовного преследования, когда и они сами подвергаются ответственности. Если между показаниями замечается разногласие,– даётся очная ставка и предлагаются контролирующие вопросы. Всему составляется самый точный протокол, служащий основанием для решения консистории.

При возбуждении вопроса о какой-нибудь неточности или поправке, подчистке в метрическом свидетельстве, дело производится подобным же порядком, но лишь представляет меньше трудностей. Если же в прошении о выдаче свидетельства говорится о незнании места или времени совершения события, то производятся справки по всей той местности или епархии, где можно предполагать совершение его. Показания причта и свидетелей являются особенно ценными и на них консистория обращает особое внимание.

Дело следователем направляется в консисторию на заключение, которое сообщается присутственным местам или лицам, возбудившим дело. На основании своего заключения, консистория или выдаёт свидетельство, или отказывает. После неблагоприятного ответа заинтересованные лица могут продолжать розыски, ибо случается иногда, что прошение было подано не в ту консисторию, в епархии которой совершён брак, и она, разумеется, не могла выдать свидетельство.

2) Дело о признании браков законными или незаконными, а также и дела по упущениям священно и церковно-служителей при заключении брака. Упущения караются, сообразно со степенью допущенных неправильностей, различными наказаниями от замечаний и выговоров до лишения сана; так, при допущении совершения незаконного и недействительного брака полагается лишение сана; за повенчание несовершеннолетних – заключение в монастырь на срок вдвое больший того, что оставалось повенчанным до совершеннолетия; если же при этом были соблюдены все предосторожности со стороны причта, то – временное запрещение священнослужения или даже выговор.

3) Дела о расторжении браков.

Прошение подаётся в церковное учреждение того вероисповедания, к которому принадлежат супруги; в случае смешанных браков, где одна сторона православная,– в учреждение православной церкви, а равно и тогда, когда брак совершён в православной церкви, хотя бы супруги и были инославного исповедания или одна из сторон, после заключения брака, обратилась в православие. Браки расторгаются по месту совершения их или жительства супругов; браки, заключённые в Закавказском крае расторгаются в Грузино-имеретинской конторе, ибо в епархия того края нет консистории; браки православных лиц, заключённые за граничей, по месту обыкновенного жительства супругов, а если такого нет, – в с.-Петербургской консистории. Если супруги живут в разных местах, то по месту жительства супруга; в случае перемены его, дело из одной консистории в другую не переносится.

По действующему праву самовольное расторжение брака без суда, по одному взаимному соглашению супругов, ни в каком случае не допускается и священнослужителям воспрещается, под опасением суда и лишения их сана, писать, под каким бы то ни было видом и кому бы то ни было, разводные письма, практиковавшиеся в обширных размерах в древнее время и запрещённые Синодом в XVIII в.

Дела о расторжении браков не могут возбуждаться по смерти одного или обоих супругов, ибо смерть сама прекращает брачное сожитие. Точно также, если один из супругов умрёт во время производства дела, брак считается юридически продолжающимся даже после постановления приговора, раз он ещё не объявлен. Основания расторжения брачного союза указаны выше.

В частности остановимся на расторжении брака в случае прелюбодеяния одного из супругов. Иск подаётся тем из супругов, который считает себя оскорблённым прелюбодеянием другого: на основании этого, он просит расторгнуть брак. Просьба оплачивается гербовым сбором и к ней прилагаются пошлины на случай разного рода расходов (публикаций и др.). Исковое прошение составляется по особой форме; к нему прилагаются документы, удостоверяющие событие брака. Исковое прошение, по правилам, должно подаваться лично просителем, но в практике это не всегда бывает удобно, и епархиальное начальство даёт разрешение действовать через уполномоченного, который в этом случае должен иметь от просителя особую для ведения этого дела доверенность с указанием причины, по которой истец не может действовать лично сам. исковое прошение может быть оставлено без последствий, если: 1) не обозначено в нём, кем и против кого возбуждается дело; 2) подано не лично просителем и не через уполномоченного; 3) в нём помещены укорительные выражения; 4) оно не подписано просителем или, по безграмотности его, другим лицом; 5) нет копии с него; 6) не приложены пошлины. В последних двух случаях оставляется без последствий только до тех пор, пока недостающее не будет восполнено; о недостатке этом просителю делается извещение. Если же нет причин прекратить дело в самом начала – ему даётся ход. Прежде всего, консистория поручает произвести примирительное увещание супругов, что и возлагает или на священника прихода, где живут супруги, или, по их просьбе, на духовного отца их, или же на других духовных лиц .Это увещание обыкновенно не приводит к желаемым результатам, но, тем не менее, считается необходимой стадией бракоразводного процесса. Далее следует вызов супругов к судоговорению, причём ответчику посылается копия с искового прошения. судоговорение происходит в консистории; супруги могут присылать, вместо себя, своих уполномоченных. Если ответчик не является, делается публикация с подробным обозначением имени лица вызываемого; если и после этого не явится,– может быть употреблено содействие гражданской (полицейской) власти. Если не явится истец, дело приостанавливается и даже совсем прекращается (если истечёт 1 год со времени вызова), хотя это не мешает истцу потом возбудить его вновь, но с соблюдением опять всех формальностей. Могут обе стороны не явится и по уважительным причинам (содержание под арестом, болезнь и пр.); болезнь непременно должна быть засвидетельствована врачебным отделением Губернского Правления. При судоговорении показания обеих стороны записываются в особую тетрадь и ими подписываются. Показания эти (судные речи) могут быть написаны и самими тяжущимися, с особенной тщательностью, без помарок, подчисток и т. п., по содержанию судоговорение и показания состоят в том, что истец представляет все доказательства обвинения супруга, оскорбившего его честь прелюбодеянием, и указывает на свидетелей и документы, могущие подтвердить это, а ответчик делает возражения и оправдания. Показания одной стороны могут подлежать опровержению со стороны другой. Письменные показания предлагаются поверенным для прочтения. Следующий момент процесса – назначение следствия, которое производится духовным лицом или, в случае допроса или осмотра у гражданских лиц, гражданским лицом при депутатах от духовенства. Суд не вправе собирать доказательства и справки без особых указаний истца и ответчика. Свидетель отвечает на вопросные пункты, форма коих и содержание даётся консисторией, но исследователь, на основании доказательств и показаний, может предлагать вопросы, вытекающие из существа дела. Все документы, собранные при следствии, должны быть приведены в установленную форму, соединены вместе и представлены тяжущимся для прочтения и выражения одобрения или неодобрения действиям следователя. Доказательствами обвинения служат: а) главными: 1) показание двух или трёх свидетелей, бывших очевидцами самого факта прелюбодеяния; 2) прижитие детей в отсутствие супруга, доказанное или метрическим свидетельством или доводами о незаконной связи супруги с посторонним лицом. Это является доказательством только в том случае, если супруг возбуждает спор о происхождении детей перед гражданским судом (срок): в пределах России – 1 год, если же он находился за границей – 2 года со времени рождения ребёнка или со времени, когда супруг узнал об этом. Если суд признает происхождение ребёнка незаконным, то постановление его и является доказательством обвинения. не допускающим никаких возражений; 3) приговор гражданского суда, осуждающий ответчика за кровосмешение; б) кроме того, в качестве второстепенных доказательств являются: 4) письма, показания лиц, не бывших очевидцами факта прелюбодеяния, а слышавших о нём от других; 5) всякого рода сведения о жизни ответчика. Эти две категории доказательств имеют силу только при наличности одного из главных или, если они в своей совокупности обнаруживают преступление. Собранные сведения следователь представляет в консисторию, а она. после проверки их, приводит в ясность все обстоятельства дела и составляет записку (нередко возбуждается вопрос об осмотре места преступления), которая вместе с показаниями сторон и свидетелей, предлагается тяжущимся к прочтению и рукоприкладству, а затем приступает к решению. Консистория взвешивает достоверность показаний на формальных признаках, указанных законом. Если виновность ответчика в нарушении святости брака очевидна,– брак расторгается, и лицо виновное присуждается к церковной епитимии, в течение которой не имеет право вступать в новый брак. Приговор консистории о расторжении брака облекается в установленную форму, объявляется супругам и, соответственно ему, вносятся изменения во все документы, удостоверяющие их личность. Всё дело прочитывается обеими сторонами в известный срок (сообразно количеству листов), подписывается ими, причём, в случае неудовольствия, тут же выражается желание подать апелляцию. Апелляция подаётся в 7-ми дневный срок в Св. Синод, который пересылает её в консисторию для представления всего дела на его ревизию. Святейший Синод может требовать дополнительных сведений. Окончательное приведение в исполнение решения консистории зависит от усмотрения Св. Синода. Сроков для всех стадий процесса не установлено, поэтому он отличается чрезвычайной медленностью.

Иногда случается, что ответчик, дабы ослабить свою виновность, подаёт встречный иск, обвиняя самого супруга, возбудившего первый иск, тоже в прелюбодеянии. Подача встречного иска не приостанавливает течения процесса, возбуждённого первым иском, но решение одного дела, несомненно, оказывает влияние и на другое. Если ранее решения второго иска, будет установлена виновность ответчика по первому иску, то это не даёт право подателю первого иска требовать расторжения брака. Если установлена будет виновность обоих супругов, то брак не расторгается и оба подвергаются церковной епитимии.

Но иногда брачные дела служат содержанием уголовного судопроизводства, например, дела по бракам, признаваемым по нашему законодательству незаконными и недействительными. В таком случае уголовному суду подлежат: 1) дела о насильственном повенчании лиц брачующихся, 2) о похищении женщины против её воли для вступления с ней в брак, 3) о повенчании лиц сумасшедших, 4) о вступлении в брак родителей лиц брачующихся, 5) о лицах, находящихся в родстве и вступивших в брак. По всем брачным делам, подлежащих ведению уголовного суда, церковный суд постановляет решение о действительности события брака, о законности или незаконности его, а также о степени виновности лиц в совершении венчания. Гражданский и уголовный суд, без права пересмотра и кассации, должен принять эти решения церковного суда и, на основании их, вести судопроизводство. По уголовным деяниям, допущенным при заключении брака, судопроизводство предоставлено исключительно ведению уголовного суда.

Из дел брачных, подсудных и церковному и уголовному суду, одни подлежат предварительно решению и исследованию суда церковного, другие – уголовного. К делам, подсудным и церковному и уголовному суду, но подлежащим предварительно решению церковного суда, относятся: 1) дела о многобрачии, 2) дела о вступлении в брак в запрещённой степени родства, 3) о вступлении в брак христиан с нехристианами, 4) дела о вступлении в 4-й брак. Все прочие брачные дела, соединённые с уголовным преступлением, решаются исключительно уголовным судом.

В дополнение к вышесказанному нужно сказать ещё, что ни одно почти дело не может быть решено ни гражданским, ни уголовным судом, если нет церковного судебного определения о действительности или недействительности брака. И это ни прокурор, ни защитник не должен пропустить, потому что решения суда без свидетельства церковной власти о законности или незаконности брака обыкновенно кассируются.

Рассматривая наше законодательство о бракоразводном процессе и сравнивая его с западно-европейским, нельзя не заметить, что один из главных недостатков его состоит с отсутствии ясного начала. В новых законодательствах Европы проведён тот или другой принцип, который и определяет существо процесса (обвинительный или состязательный), у нас же нет такого принципа. Повидимому, принять процесс обвинительный,– что не вполне соответствует существу предмета,– но в то же время на ряду с обвинительным мы видим состязательный процесс, так что довольно трудно подвести все частности под определённый принцип. А затем, при отсутствии общего начала, нет и определённого положения о различных стадиях процесса, что весьма затрудняет ведение дела.

Состав учения о церковно-имущественном праве исчерпывается следующими вопросами: 1) об основаниях обладания церкви имуществом и о значении в ней имущества; 2) о том, какое законодательство должно определять имущественное право церкви; 3) о субъектах его; 4) об объектах; 5) о праве приобретения; 6) о праве пользования; 7) распоряжения; 8) о льготах церковных имуществ и 9) о праве управления и отчуждения. ТО, что будет сказано здесь о принципах церковно-имущественного права, относится не только до православной церкви, но и других вероисповедных, признанных в государстве, обществах.

Общие основания имущественной правоспособности церкви. Церковь, как учреждение и общество, имеет надобность для проявления и осуществления своих целей в имущественных средствах. Для отправления богослужения нужны: здание – храм, ризы, книги и проч.; должностные лицацеркви нуждаются в содержании. Необходимость имущества для проявления и осуществления целей служит первым основанием имущественной правоспособности церкви. Затем, всякий общественный союз, более или менее организованный и преследующий определённую цель, должен выражать себя по внешней какой-либо форме. Да и невозможно представить себе общество, которое бы не имело вещественных предметов, принадлежащих ему. Поэтому, церковь, как общество, должна обладать имуществом. Сверх всего этого, во всех странах, где только лишь допускается, дозволяется или пользуется покровительством христианская церковь, она должна иметь организацию. Её организация проявляется в виде учреждения и общества. В состав такой организации входят церковные установления и союзы (приходские общества). Для существования этих последних (установлений и союзов) необходимы имущественные средства. Государство, допускающее существование таких союзов, допускает и церковь, в состав которой они входят; признавая церковь, должно признавать за ней имущественную правоспособность, без которой невозможна её организация. Во всех странах, где только признавалась церковь, она обладала имуществом.

Особенные основания церковно-имущественного права. Имущество церкви, необходимое для неё, не составляет, однако же, такой принадлежности, которой бы обусловливалось самое существование её: оно необходимо, но если нет в собственности общества, то это не значит ещё, что и само общество не существует.

Имущество есть средство для достижения целей церкви, но это средство может не составлять её собственности ,а быть доставлено ей извне: например, государство может объявить, что оно обеспечивает церкви всё необходимое. Церковь нуждается в имущественных средствах на столько, на сколько она этими средствами достигает своих истинных целей, своего истинного назначения – служить религиозно-нравственному совершенствованию людей. Этим назначением определяется для церкви, как степень необходимости, так и правоспособность в обладании имуществом.

Церковь может быть обеспечена, но лишь на столько, на сколько необходимо; лишнего церкви не нужно ничего. Но если имущество для церкви необходимо, то она должна постоянно обладать необходимым имуществом. Отношением имущества к целям и назначению церкви и различным пониманием этого отношения и определяются все особенности церковно-имущественного права в различных странах.

Какое законодательство должно определять имущественную правоспособность церкви. Имущественная правоспособность церкви, как и всякого физического или юридического лица, должна быть определяема государственным законодательством. Законодательство это должно развиваться в отношении к церкви на тех же основаниях, на которых оно развивается вообще по отношению к правоспособным личностям. Нормы, которыми определяется имущественная правоспособность церкви, во всех странах определяются обычаем и положительным законодательством. Пользование и управление правоспособной личности имуществом зависит вполне от собственника, который действует в пределах, не запрещённых законом. Церковь, признаваемая в данном государстве обществом, получает имущественную правоспособность по указаниям государственного законодательства. Имущественная правоспособность церкви устанавливается государством точно так же, как правоспособность всякого лица, признаваемого законодательством правоспособным, но заведывание и управления имуществом церкви должно определяться правами церкви,– хотя и под надзором государства,– так как всякое лицо вольно в управлении и заведывании своим имуществом. Но так как церковь есть общество, и так как обладание имуществом может быть направлено им или в пользу общества, или, напротив, в ущерб ему, то государство имеет право надзора за управлением церковным имуществом. Если государство имеет право следить за тем, чтобы каждое существование в государстве общество в своей деятельности не шло в разрез с государственными интересами, то оно имеет такое же право и по отношению к церкви.

Субъект церковно-имущественного права. Субъектом или собственником всякого определённого имущества может быть и признаётся или физическое или юридическое лицо, которое имущество это законными средствами приобрело, и которое обладает им на законном основании. Учреждения и общества приобретают имущественную правоспособность юридических лиц по признании за ними государством этой правоспособности. По законодательству всех стран, известная корпорация или общество только могут приобретать имущество, когда они государством признаются за юридическое лицо. Поэтому, субъектом или собственником церковного имущества следует признавать те церковные установления, которые по законодательству государства признаются в качестве юридических лиц, правоспособность обладает имуществом, и которые на законных основаниях приобретают это имущество. Государственное законодательство в России признаёт значение юридических лиц за такими церковными установлениями, которые по началам устройства церкви обладают известной самостоятельностью и имеют необходимость для своих целей обладать имуществом. В частности собственниками признаются: церкви:– приходские (сельские и городские), соборные, кладбищенские и домовые церковные попечительства, монастыри, архиерейские дома, консистории, попечительства в епархиях, духовно-учебные заведения, попечительство о бедных духовного звания и духовное ведомство, т. е. поместная русская церковь. Все эти установления – собственники тех имуществ, которые достались им по праву приобретения на законном основании.

В истории и отчасти в современных понятиях некоторых вероисповедных обществ, а также и учёных, разрешение вопроса о собственнике церковного имущества представляется довольно разнообразным, а иногда – странным. Так в Римско-Католической церкви собственником имущества считается вся Вселенская церковь, а папа признаётся распорядителем его. Выводом из такого воззрения является положение, что никто не в праве распоряжаться церковным имуществом кроме папы, ни даже общество и государство. Затем, в некоторых странах собственником церковного имущества считается поместная церковь. Это проявляется отчасти у нас, в Армяно-Грегорианской церкви и у протестантов. Люди религиозные, не владеющие юридическими понятиями, часто считают церковное имущество собственностью Бога и святых, которым оно посвящается. Но ведь Богу и без того принадлежит всё, и нет смысла в принадлежности имущества святым. Эти взгляды нужно, очевидно, понимать так: имущество должно принадлежать тем установлениям, которые носят название от имени святых. Существуют и другие воззрения на этот предмет.

Объект церковно-имущественного права. Объектами церковно-имущественного права служат вещи: 1) священные; 2) освящённые употреблением при богослужении и 3) церковные.

1) Священными называются такие вещи, которые назначаются для непосредственного употребления при богослужении, или составляют предметы религиозного почитания, освящены по церковному чиноположению, принадлежат церковным установлениям и изъяты из обращения в частной жизни. К священным предметам Прав. церкви относятся: антиминс, дарохранительница с запасными св. Дарами, сосуд с св. миром, св. мощи, потир, дискос, лжица, копие, крест, евангелие, образа, покрывала священных сосудов, одежды престола и жертвенника. Священные предметы пользуются преимущественной защитой государства, так, за похищение их из церкви, виновные приговариваются к лишению всех прав состояния и к ссылке в каторжные работы на время от 10 до 12 лет (Улож. о Нак. ст. 221). Священные вещи – res sanctae – есть и в Римско-Католической церкви. В Протестантской церкви священных вещей нет никаких.

2) Освящёнными вещами называются такие, которые назначаются для употребления при богослужении, освящаются и составляют собственность церкви, – таковы, например, купель для совершения крещения, чаши для водоосвящений, ковши, кропила, одеяния аналоев, ризы, кадила, паникадила и свечи, поставленные в лампады, богослужебные книги и проч. Виновные в похищении освящённых вещей подвергаются уголовному наказанию по ст. 222 Улож. о Нак.

В Римско-Католической церкви есть также освящённые вещи – res benedictae.

3) Церковные вещи составляют, с одной стороны, вещи, необходимые для церковного употребления, но неосвящённые употреблением при богослужении, а с другой стороны – все недвижимые имущества и капиталы, принадлежащие церковным установлениям и заведениям.

К вещам церковным, неосвящённым употреблением при богослужении, относятся: воск, свечи, непоставленные на подсвечники и паникадила, ладон, церковное вино, мука на просфоры, церковная библиотека и проч. Сюда же относятся церковные деньги, поступающие из различных источников (Улож. о Наказ. ст. 225). Деньги, поступающие в пользу церкви считаются поступившими в составе церковного имущества только с того момента, когда они записаны в церковные книги (Ук. Син. 21 Авг. 1861 г.). Наравне с церковными деньгами считаются также и деньги. находящиеся в столбцах, выставленных с образами или крестами для сбора на церковь (Улож. о Нак. ст. 227).

К недвижимым имуществам относятся: здания для богослужений, рыбные ловли, земли и другие угодья, принадлежащие архиерейским домам и монастырям. земли церковные, как отведённые по распоряжению правительства, так и благоприобретённые, дома для духовенства и др. (Зак. о сост. ст. 383, 386:398), здания, занимаемые присутственными местами духов. ведомства, также центральными учреждениями дух. вед. и проч. К церковным имуществам наравне с недвижимыми – относятся суммы, ассигнуемые по штатам и иным положениям из государственного казначейства, сборы и доходы п духовному ведомству, специальные средства св. Синода и др. Существенное отличие этого рода имуществ (недвижимых и капиталов) от имуществ священных, освящённых и церковных первого рода состоит в том, что присвоение себе этих последних имуществ есть святотатство, тогда как первые рассматриваются как имущества казны (Улож. о Нак. ст. 219 – 228, Уст. гр. суд. ст. 1282).

Церковные земли по своему происхождению различаются двух родов: 1) земли, принадлежащие церквях по прежним дачам и писцовым книгам, или по новейшим укреплениям, и 2) земли усадебные для церковных причтов и отводятся к ним для довольствия от прихожан в установленной межевыми законами пропорции (Зак. о сост. ст. 400). Земли по писцовым книгам – это приобретённые давно и занесённые в писцовые книги; актов на их приобретение никаких не сохранилось.

Церковные установления, признаваемые правоспособными, могут приобретать в свою собственность все виды объектов.

Право приобретения. Право приобретения не всегда и не везде признаётся и признавалось за церковью в одинаковых размерах. В первые века христианской веры право это за церковью вовсе не признавалось. При Константине Великом и особенно при Юстиниане право приобретения не только было признаваемо, но и обставлялось разными льготами в видах возможно большего его облегчения. Пользуясь льготами, церковные установления в разных странах стали приобретать к чрезмерному обогащению церкви имущество в огромных размерах. Скопление имущества в церковных руках, с течением времени, стало отзываться невыгодно, как на гражданской и экономической жизни народа, государства, так и на самой церкви. Многие имущества, поступая в распоряжение церкви, выходили их гражданского обращения, становились мёртвым капиталом, переходили, как говорили в средние века, in manus mortuas. Такое изъятие имущества из экономического оборота отражалось невыгодно на благосостоянии народа с одной стороны, а с другой – и сама церковь стала больше заниматься управлением своего имущества, чем делом, к которому она призвана. Поэтому, со стороны государства было найдено необходимым законодательством ограничить право приобретения церковью имуществ. В средние века законы эти получили название leges de manu mortua. Leges de manu mortua в каждой стране имели своё особое развитие. И в настоящее время такие законы существуют во всех странах и в России. Таким образом, в законодательствах есть, с одной стороны, такие законы, которые покровительствуют церкви в приобретении имущества, с другой – ограничивают это её право. Это внешнее противоречие объясняется именно тем, что государство, признавая церковь необеспеченной материально, облегчает ей приобретение необходимого имущества, но ограждает её от обременения себя излишним имуществом законами, ограничивающими её свободу в приобретении такого.

Русская церковь в первые века своего существования пользовалась не только полной свободой, но и обширными льготами в праве приобретения имущества. Церковные установления могли приобретать имущество всеми признанными способами. Но когда церковное имущество скопилось при монастырях, архиерейских домах и т. п. в слишком значительных размерах, государство стало издавать ограничительные законы. В XVI ограничено было право монастырей приобретать имущество тем, что они не могли приобретать его без доклада о том царю в каждом отдельном случае, и притом сам доклад царю мог быть представлен только тогда, когда данный монастырь был беден и нуждался.– При Петре вовсе было запрещено архиерейским домам и монастырям приобретать земли, а церковь – населённые имения. Екатерина II установила в основе начала действующего ныне права.

По действующему праву церковь, кроме наделения от государства имуществами земельными и денежными, имеет право приобретать имущество разными способами, как безмездными (пожертвование, отказ по завещанию), так и возмездными (купля и мена). Приобретение недвижимых имений в церковную собственность совершается только с Высочайшего соизволения, испрашиваемого на каждый случай через епархиальное начальство и Св. Синод. В отношении к духовно-учебным заведениям существует исключение: укрепление в их собственность недвижимых имуществ разрешается самим Св. Синодом, без испрашивания Высочайшего соизволения. Кроме того, по разъяснению Правительствующего (реш. гр. кассац. департ. 1882 г. № 50), не требуется предварительного испрашивания Высочайшего соизволения для приобретения недвижимости в церковную собственность по давности владения.

В некоторых случаях церковь может приобретать имущество путём наследования, так, напр., монастыри имеют право наследовать в имуществе монашествующих, настоятелей и архиереев (Зак. о сост. ст. 363, 393 – 395, Зак. гражд. ст. 1187).

Но церкви не могут раздавать своих капиталов под залог, но имеют отсылать оные для приращения процентов в кредитные учреждения (Зак. о сост. ст. 399).

Право пользования. Право пользования церковным имуществом определяется той целью, тем назначением, для которого каждое из них приобретается церковью. Церковно-приходские земли и дома состоят в непосредственном пользовании причта; но они могут быть и отдаваемы в аренду. распределение имущества по частям между членами причта определяется положением каждого в причте.

Земли монастырей и архиерейских домов предназначаются для непосредственного пользования монашествующих и архиерея. Но они также могут быть сдаваемы в оброк и аренду с непременным, однако, условием, чтобы на них не открывалось трактиров, питейных заведений и проч. Но само церковное установление от своего имени не может открыть на своих землях или в своих зданиях какой-либо торговли.

Право распоряжения. Право распоряжения принадлежит органам того установления, которому принадлежит имущество, но под надзором и отчётностью церковной власти. Объём распорядительной власти каждого органа управления определяется частью правилами, частью зависит от отношения высшей власти к низшей. Распоряжение имуществом производится органами управления в одних случаях самостоятельно, в других с ведома или с разрешения высшей власти и при том или по сметам, заранее представленным, или особо на каждый случай.

Льготы, церковным имуществам предоставленные. Церковным, имуществам у нас предоставлены законом финансовые и судебные льготы. При приобретении капиталов, например, по завещанию, церковные установления у нас не платят крепостных пошлин. Относительно церковных земель существует такой закон: если земли приобретаются на содержание причта, то крепостные пошлины взыскиваются, если же – на содержание церковных установлений, то не взыскиваются. Церковные земли не могут быть занимаемы под казённые здания, свободны от повинностей. В судебном отношении церковное имущество охраняется наравне с казённым.

Право отчуждения. Церковное имущество – неотъемлемая и неотчуждаемая собственность тех установлений, которыми оно законно приоьретено. Неотчуждаемость церковного имущества основывается на предположении, что оно приоьретается для достижения постоянных, вечно продолжающихся целей. Но если окажется, что приобретённое имущество для церкви не нужно, или что оно необходимо для общества, то оно может быть отчуждаемо: 1) продажей или меной движимого имущества с разрешения администрации церкви, недвижимого – с Высочайшего соизволения, испрашиваемого через Совет Министров; 2) отводом земель – expropriatio – с вознаграждением (например, для постройки железных дорог). и 3) секуляризацией, или переводом имущества в ведение государства; основание секуляризации церковного имущества всегда политическое: церковь, приобретая имущества более, чем ей нужно, обременяет себя и отвлекается от своего назначения; приносить невыгоды для экономического состояния страны;– обогащаясь, духовные лица приобретают слишком много самостоятельности, ведут недостойную жизнь и т. п.

Но церковная собственность не может быть отчуждаема силой давности завладения ей сторонним лицом. Священные и освящённые вещи, как внеоборотные предметы или не подлежащие гражданскому обороту, не могут и не должны поступать в частное владение, за исключением случаев выкупа пленных, и то лишьс переменой их внешнего вида, т. е. с обращением, напр., священной чаши и др. в безформенный слиток. Вещи, или предметы недвижимые, принадлежащие церкви (земли, дома и т. п.), по аналогии с священными и освящёнными, также не подлежат отчуждаемости и составляют неотъемлемую часть, неотчуждаемую и неприкосновенную церковную собственность; хотя они могут быть в ограниченном гражданском обороте, но не теряют при этом своего назначения – навсегда служить нуждам и пользам церкви. Уже в римском праве res sanctae, sacrae et religiosae были изъяты от действия usucapionis – приобретательной давности сторонним завладением. Положение римского юриста Гая об изъятии священных и религиозных предметов от действия usucapionis перешло с его именем в сборник греко-римского законодательства о церкви в формулах, подобных следующим: res sacras, non aequirimus – per longui temporis usucapionem; Nemo possessionis suffragio rea sacras usucapit. В России церковные недвижимости всегда считались неотъемлемым во веки имуществом церкви и не подлежали отчуждению посредством давностного завледения сторонним лицом. Самая приобретательная давность совершенно чужда русскому законодательству до первого издания Свода гражданских законов и внесена сюда в такой форме и в таком смысле, что не может быть применена к церковной собственности, которая признаётся в законодательстве «навсегда неприкосновенной и защищаемой от всяких сторонних притязаний», а следовательно, и от давностного самовольного завладения. Мнение – будто сенатской практикой допущено отчуждение церковных земель давностным завладением приобретённых без ведома церковной администрации – вовсе не оправдывается неведёнными справками и опровергается решительными определениями Сената, основывающим свои решения на 401 ст. IX т. Св. Зак. и признающим неприкосновенными церковные земли навсегда. Мнение о допустимости завладения церковными землями на основании приобретательной давности есть результат смещения понятий: погасительной и приобретательной давности; подтверждается софистическими силлогизмами и толкованиями законов и противоречит как русскому, так и иностранным современным законодательствам, – а равно и современным воззрениям на существо приобретательной давности и на юридические свойства церковной собственности, ограниченной в отчуждении и назначенной для вечного достижения целей церкви, имеющих вечное значение на земле.