ВТорой отдел. Особенная часть учения о договорах и обязательствах

Не легко придумать совершенно правильную классификацию отдельных договоров обязательств, особенно в том их разнообразии, которое представляется нынешнем развитии экономического быта, из коего происходят, сообразно новыми потребностями, новые виды. Ни одну из существующих систем, принятых ак в законодательствах, так и в учениях права, нельзя признать утвердившейся достаточной.

Учение о римском праве, в пандектах, делит обязательства на три разряда. первому относятся договоры, удовлетворяющие экономическим потребностям бращения и приобретения вещей, именно: во-пер-вых: односторонние договоры, опряженные с передачей вещи от одного лица другому или направленные к аковой передаче (заем, кондикции, т.е. бесконтрактная повинность возврата ещи, напр. cond. indebiti, ob injustam causam и т.п.; оценочный контракт, .е. передача вещи с тем, чтобы получить обратно вещь или ее цену; отдача ещей для перевозки; служебное обязательство; алиментарное обязательство; бязательство на приданое; погребальная повинность); далее – односторонние е обязательства, с коими соединена, однако, ответственность кредитора, существляемая в так называемом обратном требовании (actio contraria) олжника (сюда относятся: ссуда- commodatum, залог, поклажа, поручение, едение дел без поручения – negotiorum gestio); управление имуществом, меющее свойство общественной повинности: cura bonorum и опека. Во-вторых, этому же разряду относятся обоюдные обязательства, именно: мена, купля продажа, наем имуществ, товарищество.

Ко второму разряду относятся обязательства, возникающие из незаконных ействий – ex delicto.

К третьему разряду относятся обязательства, имеющие целью предупреждение реда или убытка. Одни из них возникают из односторонних действий или озбуждаются состоянием и положением имущества. Таковы: обязанность обеспечить т вреда, которым угрожает относительное положение имущества, напр., дом, грожающий падением (damni infecti cautio), водяное сооружение или водяной ровод (aquae pluviae arcendae actio), предположенное строение (operis ovi nuntiatio), обязанность заявить или представить вещь, обозрение коей еобходимо (actio ad exhibendum), и т.п. Другие возникают из взаимного оглашения – интерцессии и поручительства.

В прусском земском уложении принята весьма искусственная и нестройная истема. Обязательства сгруппированы по отношению к праву собственности. ервую группу составляют договоры, имеющие целью прямое приобретение права обственности; за ними следуют договоры, имеющие в виду приобретение через осредство третьих лиц; наконец, договоры, имеющие целью содержание, охранение обеспечение права собственности. Эта система, не собирая различные виды, апротив того, разбрасывает их; так, напр., договор товарищества относится прусской системе к общей собственности; наем имуществ – к вещным правам; оговор страхования отнесен к торговому праву.

Французский кодекс также не представляет правильной и стройной классификации оговоров. В общей системе кодекса обязательства и договоры отнесены к ретьей книге: о различных способах приобретения собственности. Третий итул этой книги содержит в себе общие правила о договорах. В четвертом итуле собраны правила об обязательствах, возникающих без соглашения, з так называемых квази-контрактов (сюда относятся: опека, вступление наследство, управление наследством, общее владение, управление делом ез поручения, уплата по ошибке без долга), и незаконных или предосудительных ействий (delits и quasi-de-lits). Затем в следующих титулах (5–18) содержатся, ез особой системы, обязательства, из договоров возникающие: предбрачный оговор, купля и продажа, мена, наем, товарищество, заем, поклажа и секвестр, оговоры рискованные: игра, заклад и пожизненная рента; поручение, поручительство, ировая сделка, ручной заклад; наконец, обеспечение привилегиями и ипотеками. арение выделено из ряда договоров, а страхование отнесено к коммерческому одексу.

В Австрийском кодексе принято совсем особливое разделение прав. В первой асти книги помещены личные права со включением семейственных; вторая асть содержит в себе права на вещи (Sachenrechte) и делится на два отдела. первому отнесены чисто вещные права (dingliche R.), ко второму – договоры обязательства, под названием лично-вещных прав (Persönliche Sachenrechte, .е. права на вещь, имеющие связь с личностью); в этом отделе, после общих ачал и положений, отдельные виды обязательств размещены в следующем порядке: арение, поклажа, ссуда и заем, поручение, мена и продажа, наем имуществ, ичный наем, договор товарищества и соединения имуществ; договоры об имуществе о случаю брака; рискованные договоры и обязательства из незаконных действий. акладное право отнесено к вещным. Затем система довершается третьей частью, которой сбиты довольно нестройно так называемые общие положения о личных вещных правах, между прочим об укреплении, изменении и прекращении прав; юда отнесены правила о поручительстве и отчасти о залоге.

В системе русских гражданских законов обязательства по договорам составляют одержание четвертой книги 1 ч. Х т. Св. Однако же вторая книга того же ома «О порядке приобретения и укрепления прав на имущества вообще», во тором разделе «О существе и пространстве разных прав на имущества» заключает ceбе отдельную главу (6 статей описательного свойства) о праве по обязательствам , кроме того, особливую главу о вознаграждении за понесенные вред и убытки, ежду прочим, от незаконных действий и действий, сопряженных с вредом. третьей книге «О порядке пpиoбpетeния и укрепления прав на имущества особенности» помещены: дарение, рядная запись, мена и купля-продажа см. 1-й том курса, § 39–45). Затем, собственно в четвертой книге, след за крайне скудными содержанием общими статьями (ст. 1528–1553), обраны во втором разделе главные формы обеспечения договоров: поручительство, еустойка, залог и заклад. Прочие виды обязательств отнесены к двум категориям. первой (Раздел III) собраны «обязательства по договорам на имущества», менно: запродажа, наем имуществ, подряд и поставка, заем и ссуда, поклажа, оварищество и страхование. Ко второй (Раздел IV) отнесены обязательства, азванные в особенности личными, именно: личный наем и доверенность.

Необходима какая-нибудь система в рассмотрении договоров, какая-нибудь х группировка. Едва ли возможно правильно расположить их по началу юридическому ли по формальным их признакам. Справедливо замечают (особливо Данкварт Ферстер), что всего проще и удобопонятнее расположить классификацию оговоров по хозяйственному началу. Общая цель всех договоров дополнить кономическую силу одного лица силою другого лица, связав его волю обязательством. ассматривая разные виды договоров, мы замечаем, что в одних – предметом бязательства служит передача вещи (ad dare) от одного лица другому, и ритом, или для приобретения в собственность, или для временного употребления. от первая группа договоров.– Другие обязательства имеют предметом возбуждение направление деятельности (ad facere) одного лица в пользу другого лица ля определенной экономической цели. Вот другая группа договоров. Наконец, ные обязательства имеют целью обеспечение прав и интересов по имуществу. от третья группа договоров. К этим трем разрядам можно довольно свободно риурочить все главнейшие виды договоров.

Итак, дальнейшее изложение особенной части нашего учения разделяется а две группы: обязательства по договорам и обязательства, возникающие з одностороннего действия.

К первой группе принадлежат, во-первых: договоры, имеющие целью отчуждение мущества, или предоставление его во временное употребление и пользование, а определенную цену или даром: те и другие имеют значение меновых или, особенных случаях, дарственных. Сюда относятся: а) дарение, мена, купля-продажа, апродажа; б) ссуда и заем, наем или аренда. – Дарение, мена, купля-продажа тнесены в системе нашего изложения к вотчинным правам, следовательно 1-й части настоящего курса.

Во-вторых, договоры, имеющие предметом действия и рабочий труд лиц, либо овместную их деятельность в одном предприятии. Сюда относятся: а) личный аем, подряд и поставка, поклажа, доверительное поручение; б) общество товарищество.

В-третьих, договоры, имеющие предметом обеспечение: а) других договоров или общие способы обеспечения, отнесенные нами к общей части); б) интересов ействительной ценности – сюда относится страхование; в) интересов мнимой енности – сюда относится игра и пари или заклад. Те и другие имеют притом начение договоров о неверном и случайном.

В системе гражданских законов Прибалтийских губерний виды обязательств оединены в следующем порядке. 1) Обязательства о возвращении взятого заем и обратное требование уплаченного без причины, ссуда, уступка или recarium, поклажа и секвестр, залог). 2) Договоры возмездного отчуждения купля-продажа, мена, издательский договор, пожизненная рента, поставка). ) Договоры о пользовании (аренда и наем разного рода, личный наем, подряд, еревозка). 4) Требования, возникающие из общения прав (товарищество). ) Договоры, на риске основанные (игра, лотерея, пари, страхование). 6) ребования из заведования чужими делами (уполномочие и доверенность, совет рекомендация, оценочная продажа, управление без поручения). 7) Дарственные оговоры. 8) Поручительство. 9) Требования, возникающие из недозволенных ействий и от повреждения имущества; требование о показании вещи.

В настоящем изложении имеются в виду преимущественно, но не исключительно, онятия, предметы и формы так называемого гражданского права. Область ак называемого торгового права составляет обыкновенно предмет особого зложения и специального изучения. Но предметы торгового права так тесно оприкасаются и переплетаются с предметами и понятиями права гражданского, то весьма трудно, говоря об одном, не касаться в то же время и другого; нередко и необходимо бывает, для полного разъяснения понятия об учреждении ражданского права, рассматривать его в связи с теми формами, какие приняло о же учреждение в сфере торговых отношений. Посему и в настоящем изложении овсюду, где казалось нужным, и настолько, насколько требовалось, упоминается о предметах права торгового.

Во всех законодательствах купля-продажа отнесена к договорам. В нашей системе купчая изъята из договоров и отнесена к способам приобретения права собственности. При составлении свода законов Сперанский имел в виду такую мысль, что договор о продаже существенно отличается от купчей. «Купчая крепость, – говорит он, – никогда не считалась обязательством: это – traditio symbolica; она производит не иск (actio), и процесс по ней не принадлежит к исковым процессам, но к вотчинным или крепостным (vindicatio)».

В римском праве продажа есть контракт, в силу которого одна сторона обязуется передать другой имущество (вещь) за цену, которую другая сторона обязуется уплатить. С этим определением согласны и все прочие законодательства. Стало быть, там продажа прежде всего производит обязательство, а потом уже переносит собственность посредством передачи. Но по идее нашего закона продажа есть дейстие, коим одна сторона передает другой вещь за определенную цену. Выражением этого действия, относительно недвижимых, служит купчая крепость. Здесь продажа переносит собственность и вместе с тем производит доказательство, дйствие коего простирается на будущее время. Движимые имущества продаются без актов, и передача совершается вручением (ст. 534, 1510).

Таким образом, в системе нашего права продажа отличается от договора о продаже. Купчая есть акт окончательный, есть самая передача, а соглашение о продаже предшествует ей, и в купчей выражается результат его – переход имущества от одного лица к другому; признаком этого перехода служит купчая крепость, так что выдачей ее и переходом права исполняется предшествовавшее ей и отдельное от нее словесное или письменное соглашение. Разумеется, однако, что и с переходом собственности не кончается еще всякое отношение между продавцом и покупщиком. Между ними возникает отношение договорное, последующее за продажей и возникающее из продажной передачи, но это отношение следует за передачей имущества, а не имеет целью самую передачу (ср. 1-ю часть курса, § 39 и сл.).

Договор о продаже именуется у нас в особенности запродажей, и в этом виде включен в систему обязательств (Зак. Гражд., 1679–1690). В силу сего договора, одна сторона обязывается продать (т.е. действительно передать в собственность, перекрепить) другой стороне имущество, к назначенному сроку и за известную цену.

Продавать, по закону, можно только имущество, принадлежащее продавцу на праве собственности (1389 ст. Зак. Гражд.). А как запродажа есть только обязательство продать и передать, то и нет основания простирать на запродажу означенное ограничение. Итак, нет препятствия к запродаже имущества, еще не принадлежащего самому продавцу, или, в частном случае, имущества, в котором для продавца только что открылось наследство, но которое еще не утверждено за ним и не перешло в его владение (ср. реш. Сен. по д. Ральцевич в Ж. М. Ю. апрель 1862 г.).

Срок и цена составляют необходимую принадлежность письменного договора о недвижимости, который называется запродажной записью. Она пишется с соблюдением правил о гербовом сборе (Зак. Гражд. 715) и свидетельствуется у крепостных дел в тех местностях, где нотариальное положение не введено в действие, без взыскания крепостных пошлин. Договор на запродажу движимости пишется также с соблюдением постановлений о гербовом сборе и свидетельствуется там, где не введено Нотариальное Положение, у дел маклерских или в присутственном месте. Особые виды запродажи, имеющие торговое значение (напр. маклерская записка), соединяются с особыми упрощенными формами.

Наш закон обращает особое внимание на запродажную запись о недвижимом имуществе, в видах фискальных, чтобы предупредить переход недвижимых имуществ во владение покупателей без совершения купчей, т.е. без уплаты крепостных пошлин. Кроме того, в прежнее время имелось в виду предупредить передачу населенных недвижимых имений в распоряжение лиц, не имевших права владеть крестьянами. – Итак, закон запрещает допускать ко владению недвижимым имением по одной запродажной записи, без совершения по ней купчей крепости, и за нарушение этого запрещения подвергает обе стороны штрафу (1684). Срок, означенный в запродажной записи, имеет решительное значение: с истечением его, обязанность передать или перекрепить имение уничтожается; покупатель, в силу запродажи, не приобретает вещного права на имение, а получает только право требовать от продавца удовлетворения за убыток или условленной уплаты штрафа. Это удовлетворение выражается в исполнении условия о неустойке или о задатке, помещаемого обыкновенно в запродажной записи. Это условие во многих случаях составляет действительную сущность договора, прикрываясь только формой запродажи или поставки; в таком виде сделка принимает характер игры или расчета на повышение и понижение цен, а при выдаче вперед продавцу некоторой суммы – получает значение лихвенного займа.

В прежнее время было в обычае, под видом запродажных условий, совершать действительную передачу имений во владение, и в самых условиях предоставлялось покупщику право вступить во владение прежде совершения купчей. Условия сего рода не считались незаконными; предписывалось только (Манифест 24 ноября 1821 г.) брать с них пошлины, как бы с купчей, возвращая оные, когда условие будет уничтожено и купчая не состоится. Притом подтверждалось (Ук. 1810 и 1823 гг.) не совершать таких записей на имения, состоящие под запрещением. Но в 1826 г. было решительно запрещено вступать во владение имением по запродажной записи до совершения купчей. Однако нарушения этого правила продолжались, так что в 1854 г. был назначен годовой срок для совершения по всем таким имениям купчих крепостей, с тем, что после этого срока запродажа уничтожается, а имения берутся в опеку, со взысканием штрафа.

Заменой запродажной записи служит домашняя расписка о задатке (Зак. Гражд. 1685–1689), т.е. условие о совершении купчей крепости на запроданное имение, или о совершении формальной запродажной записи. Расписка эта сохраняет силу в течение назначенного в ней срока или, если срок не назначен, в течение года. Она теряет свою силу по истечении срока, причем виновный в неисполнении отвечает задатком (см. о задатке § 36).

Условие о запродаже, особенно о запродаже движимости, имеет аналогичные формы в купле-продаже, с одной стороны, в поставке – с другой стороны. А как закон наш ни в отдельных статьях, ни в системе, не представляет твердых признаков для разграничения этих видов, – признаков, достаточно ясных на каждый случай, то судебная практика нередко встречается с затруднениями в разъяснении и в оправдании решений по сему предмету.

Исполнение по договору о запродаже состоит, с одной стороны, в выдаче купчей крепости на имение (с устранением всех к тому препятствий, зависящих от продавца или принадлежащих к юридическому состоянию имения), а с другой стороны – в принятии купчей и имения и в платеже условленной суммы за имение. Распределение этих обязанностей между сторонами усложняется, когда в совершении купчей встречаются затруднения за лежащими на имении долгами и когда устранение этих затруднений принимается отчасти покупщиком на себя, или когда расчеты за имение соединяются с кредитною операцией. Отказ – с той или другой стороны – составляет нарушение договора и налагает на виновную сторону подлежащую ответственность, которая выражается или в неустойке, когда она постановлена в договоре, или в возмещении убытков. Впрочем, ни ту, ни другую сторону, нельзя, по свойству действия, принудить ни к совершению, ни к принятию купчей. Продавца нельзя принудить, против его желания, к выдаче купчей, и нельзя совершение купчей заменить выдачей данной от правительства (ср. решение 5 в Ж. М. Ю. октябрь 1859 г.). Если бы и покупщик, без основания, отказался от покупки имения, нельзя установить ее принудительно, т.е. заставить его принять имение и получить купчую. В подобном случае (по д. Иверсена и Нарышкина Моск. Общ. Собр. Сен. 1854 г.) Сенат решил: предоставить опекунам над имением покупщика принять, в согласность договора, крепостной акт на запроданный дом и заплатить продавцу условленные деньги: но очевидно, что единственно возможная к принудительному исполнению часть такого решения заключается во взыскании продажной цены с покупщика.

Сущность запродажи. В случае недоумения о том, к продаже или к запродаже следует отнести сделку, недостаточно останавливаться на одном буквальном выражении: продал или запродал. Продал означает то же самое, что запродал, смотря по обстоятельствам дела, именно, когда сам продавец не имеет еще во владении своем проданной вещи или когда продает не как индивидуальную вещь, а как количество. Как при продаже, так и при запродаже, если вещь не передана еще во владение покупателя, нельзя принудить продавца к непременной передаче самой вещи или ее стоимости покупателю, принудить потому только, что он обязался передать вещь: его можно принудить, по силе договора, лишь к возвращению того, что даром подучено им за вещь от покупателя, или к вознаграждению убытков, понесенных покупателем вещи от неисполнения договора продавцом. В разрешении подобных случаев русскую практику затрудняет особливое значение продажи, как укрепления в нашем законодательстве (ср. Касс. реш. 1867 г., N 72).

Не есть продажа, когда продается имущество, не состоящее в действительном владении у продавца, но имеющее быть им купленным к сроку у других лиц (льняное семя, Касс. реш. 1870 г., N 1381). Запродажа может иметь в виду и неопределенное имущество (Касс. реш. 1875 г., N 462). Но в решении того же года (N 366) выражено, едва ли верно, что запродавать можно только свое имущество; следовательно подписка, которою один обещался продать другому еще не приобретенное первым в собственность имение третьего лица, не может быть признана запродажною записью.

Определение при купле-продаже срока, в который проданная вещь должна перейти во владение покупщика, еще не изменяет характера сделки и не придает ей значения запродажи (Касс. реш. 1870 г., N 1190; 1202).

Князь Любомирский выдал сыну своему доверенность продать имение, заключать условия о цене, совершать купчие и получать деньги. Сын, на основании этой доверенности, выдал две, одну после другой, запродажные записи на то же имение, разным лицам, с получением от каждого денег вперед. По обоим записям совершение купчих оказалось невозможным. Затем наследники доверителя, оспаривая вторую запись, доказывали, что, по существу акта, поверенный не имел права, запродав имение одному лицу, после того запродавать его другому; следовательно вторая запись для доверителя необязательна и он неповинен возвращать деньги, показанные уплаченными вперед поверенному. Однако решением признано, что наш закон не запрещает запродавать одно имущество несколько раз. Сущность запродажи состоит в том, что между сторонами установляется личное соглашение, с обязательством продать известное имущество; но право собственности сим актом не установляется, и потому владелец имения, под своей ответственностью, не стеснен в совершении на имение нескольких запродажных сделок по своему усмотрению (Мн. Гос. Сов. 1879 г. по д. Любомирского и Постникова).

Отсрочка не допускается по запродажной записи относительно обязанности совершить купчую крепость. Если нужно положить новый срок, то необходимо составить новую запись (Сб. Сен. реш. III, 840; Зак. Гр. 1682).

Не допускается передача прав по запродажной записи, даже с согласия обеих сторон: необходимо для сего переписать самую запись (Сб. Сен. реш. III, N 840).

По делу Горенкиной с Зубовым Сенат признал, что если закон и не требует испрошения опекуном разрешения Правительствующего Сената собственно для запродажи имения малолетнего, то с другой стороны не представляется возможным допустить, чтобы действительность запродажи опекуном недвижимого имущества малолетнего не ставилась законом в зависимость ни от каких других условий. Такие условия, по мнению Сената, суть: 1) существовавшее уже во время совершения запродажи разрешение Сената на продажу, и 2) последующее разрешение, но когда о сем оговорено в запродажной записи (Касс. реш. 1881 г., N 124).

По вопросу: с какого времени возникает для договорившихся сторон право на иск по договору запродажи недвижимого имения в том случае, когда в договоре этом срока исполнения не назначено, Гражд. Касс. Деп. признал, что, в виду ст. 692 и 1549 т. Х ч. 1, когда срока на совершение купчей в запродажной записи не назначено, право на иск возникает с момента требования совершить куплю-продажу недвижимого имения (Касс. реш. 1891 г. 20 марта, N 35).

В договоре ссуды или отдачи на подержание одна сторона предоставляет другой пользоваться употреблением вещи. Употреблением вещи (usus, uti) разумеется пользование служебными ее свойствами для удовлетворения соответственных потребностей своего хозяйства. Сюда не относится производительная способность вещи, т.е. свойство ее служить орудием для произведения новых вещей и ценностей, и потому употребление вещи еще не содержит в себе права на плоды ее и приращения и на орудование вещью для прибытка: – это относится уже к полному пользованию вещью (ususfructus, uti-frui. См. т. I курса, § 31). Последнее право, в полном объеме, составляет предмет найма; первое, т.е. непосредственное употребление вещи, есть предмет ссуды (commodatum, utendum dare, pret á usage, Leihe). Когда вещь отдается с правом извлекать из нее прибыток и пользоваться ее плодами, это не будет уже ссуда в собственном смысле; в ссуде же всякие приращения, плоды, прибыли принадлежат хозяину вещи.

Ссуда предполагается безмездным договором. Ссужатель (preteur, Anleiher) делает одолжение ссужаемому лицу (emprunteur, Leiher), которое приобретает право употреблять вещь по свойству ее и назначению, без нарушения хозяйственной ее целости (salva substantia), и обязано возвратить ее хозяину. Отсюда следует, что предметом ссуды не бывают вещи потребляемые, с целью потребления, так как в ссуде вещь не может быть потреблена и должна быть возвращена та же самая вещь (in specie), а не подобная вещь, в роде и количестве (in genere). Монеты, денежные знаки, хлебное зерно и т.п., могут быть предметом ссуды, но не для потребления, а для употребления, напр., для выставки в лавке на показ и т.п. По свойству ссуды предметом ее могут быть и недвижимые имущества; напр., пустить кого на житье в свою квартиру на время своего отсутствия – значит отдать ее в ссуду.

Продолжение пользования вещью в ссуде ограничивается либо определенным сроком, либо совершением того действия, которому вещь должна послужить по договору (напр., коляска дана съездить в такое-то место и обратно); либо хозяин предоставляет себе право потребовать вещь, когда она ему понадобится. Ранее, чем условлено, ни хозяин, в строгом смысле не имеет права требовать возвращения вещи, ни тот, кто взял ее, не имеет права требовать обратного принятия.

Вещь должна быть возвращена в том состоянии, в каком была принята, без изъяна; расходы, какие могли бы потребоваться на ее содержание, лежат на ответственности того, кто пользовался, буде они состоят в связи с самым употреблением вещи (напр., прокорм скотины, смазка экипажа), или составляют последствие употребления (починка сломанного); расходы чрезвычайные, которые могли потребоваться, независимо от пользования, на сохранение вещи, могут быть поставлены на счет хозяина. Вообще же, получив вещь в употребление даром, взятель обязан беречь ее и притом с особливым старанием; если он своих вещей не бережет, то чужую, данную ему в одолжение, должен беречь непременно, и отвечает за всякую порчу от небрежения. Разумеется, он не отвечает за случай, которого предвидеть не мог и в котором вины его не было. Употребление вещи не на то, на что она по свойству своему должна служить и на что дана, равно как и передача ее в употребление третьему лицу – есть нарушение договора и служит законным поводом хозяину вещи требовать немедленного возвращения.

Ссуда имеет сходство с поклажею в том, что предметом того и другого служит особливая вещь, которая должна быть возвращена натурою, а не родом: и тот, и другой договор предполагается безмездный. Только в поклаже вещь отдается не для употребления, а для сохранения, и потому употребление ее есть нарушение договора: здесь одолжение предполагается не со стороны хозяина вещи, отдающего ее, а со стороны приемщика, который берет ее, и потому первый не вправе требовать от последнего особливого, усиленного попечения о вещи (как в ссуде).

В римском праве известно было подходящее к ссуде, но существенно от нее отличающееся, так называемое прекарное владение и пользование имуществом или некоторыми его принадлежностями, в зависимости от воли хозяина (precarium). Хозяин отдает свою вещь другому лицу, не передавая ему ее в полную собственность, но и не выражая заранее намерения потребовать ее обратно, однако с тем, что если она понадобится (паче чаяния), то должна быть возвращена обратно. Некоторые юристы даже исключают прекариум из числа договоров и видят в нем состояние владения, добровольно уступленного односторонним актом (Dankwardt. Ihering Jahrb. В. XIV). И ныне можно представить себе подобное состояние, хотя прекарное право не находит ceбе особого определения в большей части современных законодательств. Примеры подходящих случаев. У Ивана двое часов. Петр говорить: зачем тебе две вещи – подари мне одни часы. – Нет, отвечает Иван: я не хочу подарить, – возьми, пожалуй, одни себе, может быть они мне и совсем не понадобятся, но, если понадобятся, я у тебя возьму их. – Сосед просит соседа: дозволь мне устроить у тебя на стене решетку и пустить по ней плющ: пусть это будет сервитут. Сосед отвечает: я не могу допустить сервитута, но пускай, пожалуй, свой плющ ко мне на стену; только если потом мне будет неудобно, ты должен снять его.

У нас, под немногими общими статьями о ссуде, подведены цитаты из Уложения; но в сущности редакция Свода взяла из Уложения только название ссуды, составив ее определение, с отличительными от займа признаками, по новейшим иностранным кодексам. В 2064 ст. Зак. Гражд. ссудою называется договор, по силе коего одно лицо уступает другому право пользоваться своим движимым имуществом под условием возвращения его же самого и в том же состоянии и виде, в котором оно дано, без всякого возмездия за употребление.

Определение это не имеет надлежащей точности по неточности самых терминов наших: пользование, употребление, безразлично приводимых в законе нашем, которому неизвестно формальное различие иностранных терминов usage, usufruit. Наш закон, предполагая в ссуде пользование, не ограничивает его определительной чертой, и потому пользование прибылью от вещи, взятой в ссуду, едва ли может быть признано у нас прямо противоречащим договорному отношению, поскольку оно на самом деле, или по свойству вещи, согласуется с обязанностью возвратить вещь в том же состоянии, в каком она дана.

Наш закон указывает один только отличительный признак ссуды от займа – безвозмездность (прим. к 2064 ст.). Но из обязанности возвратить то же самое имущество следует, что предметом ссуды не может быть имущество, назначенное для потребления, следовательно подлежащее возвращению не в своей особенности, но в своем роде.

Предметом ссуды признается только движимое имущество. Наш закон не исключает возможности отдавать в ссуду и денежные знаки, с возвращением тех же самых единиц; прим. к 2064 ст. относит к займу отдачу в употребление денег за вознаграждение. Из этого, конечно, не следует, что заемное письмо на деньги без процентов должно быть причислено к ссуде. Деньги, по природе своей, – предмет обращения и траты, следовательно, когда деньги отдаются с возвратом без означения сущности договора, следует предполагать заем, а не ссуду; но когда договор указывает на употребление, исключающее трату и безмездное, он может быть причислен к ссуде. Так, напр., банковый билет может быть отдан безмездно для представления в залог по подрядам.

2067 ст. указывает, что если образ употребления ссужаемого имущества не определен в договоре, то взявший оное в ссуду должен им пользоваться сообразно его предназначению.

Кто взял имущество в ссуду, тот обязан беречь его и ответствует за нерадение (2068). До какой меры должно простираться радение, этого наш закон не определяет. Радение противополагается просто нерадению. Стало быть, если вещь портится по природе своей от самого пользования, – эта порча, равно как и случайная, независящая от воли, не ставится в вину (ср. Касс. реш. 1881 г., N 90).

273 ст. Х гл. Уложения говорит о платье, данном в ссуду и испорченном по нерадению: в таком случае платье остается у того, кто испортил, а хозяин удовлетворяется деньгами. Из этого правила, писанного в особенности о платье, Свод сделал механически общее правило для всех предметов ссуды (2068 ст.). Порча может быть несущественная или малозначительная, и вещь может быть исправлена в прежний вид: в таком случае, казалось бы, следовало принять ее обратно в натуре. Однако, по смыслу нашего закона, хозяин вещи, в каком бы состоянии ни была она ему предлагаема по исправлении порчи, может отказаться от принятия и требовать вознаграждения деньгами.

2066 ст., очевидно, вставлена в статью о ссуде лишь по недоразумению, от того, что в указе 1834 г., из коего она заимствована, употреблено, совсем неточно, выражение ссуда. Указ этот относится к отдаче от казны ненужного провианта в заимообразные сделки для потребления.

Особой формы для договоров о ссуде не установлено. По соображению 1531 и 1700 ст. Зак. Гражд. можно думать, что эти договоры могут быть заключаемы словесно. Так по большей части и бывает: это и естественно, ибо в ссуде и предполагается близкое отношение и взаимное доверие.

Это договор о возвращении количества, взятого для потребления. Материальным свойством займа полагается именно то, что предметом его служит не особенная вещь, но количество.

Закон называет предметом займа вещи, потребляемые в количестве (les choses, qui peuvent se consommer, verbrauchbare Sachen, vertretbare Sachen). Сюда относятся, напр., зерновой хлеб, вино, масло, сукно, полотно и т.п., наконец, и в особенности, деньги. Русский закон упоминает в займе исключительно о деньгах.

Свойство займа яснее обнаружится из сравнения его со ссудою. В ссуде вещь берется для такого употребления, которым она не истощается и не уничтожается. Целью займа служит именно употребление истощающее, или потребление. Отдающий вещь в ссуду не перестает быть ее хозяином и называть ее своею, уступая в чужие руки только употребление, пользование вещью. Займодавец расстается с вещью совершенно, уступает все свое вещное право, приобретая, взамен того, право по обязательству, личное требование с должника. (Mutuum – ex meo tuum.) Правда, что отчуждение собственности не составляет юридической сущности займа, и заем скорее должно уподобить найму имущества, нежели отчуждению. Но таково свойство имущества, составляющего предмет займа, что оно не может сохраниться в целости и хранить на себе признак вещного права; здесь употребление вещи состоит именно в потреблении, и должник, получив деньги взаем, становится вольным их хозяином, обязываясь возвратить (не ту же самую вещь, как в ссуде, но лишь то же самое количество) вещь, совершенно тождественную in genere с тою, которую он принял. Кто взял вещь в ссуду, не отвечает за ее погибель от случайных и непредвиденных обстоятельств. Напротив того, займодавцу нет дела ни до каких случайностей, и обязанность заемщика нисколько от того не уменьшается. Что бы ни случилось с занятыми деньгами, он обязан возвратить их, и отвечает за взятое всем своим имуществом. Здесь предмет обязательства не вид, не особенная вещь, подверженная гибели, а род, не гибнущий. Genera non pereunt.

Ссуда по существу своему безмездна, не предполагает вознаграждения. Заем может быть и безмездный, но если в нем есть условие о вознаграждении, он не перестает быть займом. В денежном займе такое условие, по свойству предмета, даже предполагается, так как пользование деньгами всегда имеет на денежном рынке известную ценность, выражаемую процентом; следовательно, когда нет прямого выражения дарственной воли, естественно предположить, что недаром уступлено одним лицом другому это пользование капиталом в течение определенного времени.

Хозяин вещи, отданной в ссуду, не теряя связи с ней, может, в случае своей нужды, потребовать свою вещь и ранее срока. А займодавец потерял связь с вещью, которую отдал взаймы; связь его установилась по договору только с лицом заемщика; стало быть, не иначе как по договору, лишь по наступлении срока он имеет право требовать возвращения взятого.

По новейшим понятиям заем не относится к так называемым реальным договорам, т.е. обязательная сила его почитается основанной не на действии, а на соглашении сторон (non ex re, sed ex consensu). Тем не менее в займе предполагается передача денежной суммы от займодавца должнику. Сущность займа состоит в возвращении взятого взаем, стало быть, обязательство отдать обратно существует под условием предварительной передачи. Правда, возможно, независимо от заемного обязательства, обязательство о заключении займа (pactum de mutuo dando), когда, напр., кто обязывается выдать к такому-то сроку заемное письмо или к такому-то сроку дать взаем, представить для займа 1000 руб. Это будет договор особого рода, но не заем, и на основании его нельзя требовать взыскания 1000 руб. с того, кто не представил в срок денег для займа или не выдал в срок заемного письма; можно будет разве требовать вознаграждения за нарушение обязательства, т.е. за убыток, если он произошел непосредственно от несбывшегося расчета на исполнение.

Понятие о передаче ценности расширяется тем, что, вместо нее, допускается, при заключении займа, просто обмен или зачет ценности, образовавшейся из прежних отношений, признание предшествующего долга. Так, напр., когда при взаимных расчетах двух лиц (при дележе имущества, в расчете за работу, за услугу и т.п.) оказывается, что, для уравнения отношений, одно лицо должно уплатить другому известную сумму; то вместо наличного платежа, последний делает первому кредит, а первый, признавая себя должным, дает этому признанию вид заемного обязательства: таким образом неопределенное требование превращается в определительное, числом, мерою и сроком, обязательство, или прежнее обязательство получает другую, более определительную, по согласию сторон, форму (обновление). Так или иначе, в основании займа лежит передача или зачет валюты. Итак, возможна и употребительна выдача заемного письма за переданные в наличности вещи, товары, изделия и т.п., однако целью сделки и в этом случае предполагается кредит, т.е. зачисление в долг ценности переданных вещей.

На сделки этого рода, т.е. с передачей вещей или товаров, некоторые законодательства смотрят подозрительно, как на прикрытие лихвенных оборотов. Так, бывало и отчасти бывает в обычае, особенно между лицами, промышляющими торговлей, что одна сторона поручает другой стороне вещи на продажу, и приемщик вещей, исчисляя примерно возможную в продаже ценность вещей, выдает на эту сумму заемное письмо хозяину вещей, в виде обеспечения. (Такие сделки в средние века известны были под названием contractus mohatrae.) Прусский закон и по примеру его австрийский не признают займом такие сделки, в коих валюта получена не деньгами, но, вместо денег, вещами, товарами, или даже кредитными бумагами. В таких случаях приемщик считается в обязанности возвратить те же самые вещи, которые получил, либо подлинную денежную их ценность в виде вознаграждения.

По общему правилу всякий может распоряжаться только своей собственностью, стало быть и отдавать взаймы можно только свои деньги. Спрашивается: когда оказалось, что отданы взаймы чужие деньги, уничтожается ли такой заем по требованию истинного хозяина? Закон вообще отвечает отрицательно. В займе деньги передаются должнику в собственность его, в полное его распоряжение для потребления, и когда должник издержал их, нельзя от него их требовать обратно до истечения срока займа. Истинный хозяин может, доказав свое право, перенять на свое имя заемное письмо, но не может добывать свои деньги из рук должника, если должник вступил в заем добросовестно; иное дело, если должник при заключении займа знал, что отдаваемые ему деньги не принадлежат займодавцу.

Личная способность вступать в займы подвергается ограничениям. Самое известное из них – это ограничение несовершеннолетних и состоящих под чужой властью. Основанием его обыкновенно полагается римский закон – Senatusconsultum Macedonianum; он предоставлял должникам, состоявшим под родительскою властью, право возражать против взыскания по обязательствам, от них выданным. Правило этого закона отражается, хотя и неодинаково, в новейших законах: всего слабее во французском законе, где должник освобождается от ответственности по данному в несовершеннолетии обязательству, поскольку оно служит ко вреду ему или ущербу, но обязан отвечать во всем том, что послужило к выгоде его или обогащению, чем он воспользовался. Напротив того, по прусскому закону обязательства детей, состоящих под властью, без ее согласия, признаются недействительными. Кроме того, прусский закон установляет специальные ограничения и формальности в займе для некоторых корпораций и обществ, для студентов, военнослужащих, членов королевской фамилии и т.п.

По римскому праву требовалось, для полной силы документа о займе, чтобы в нем означена была causa debendi, т.е. показано было бы основание долга – из чего именно он проистекает (donandi causa, solvendi causa, credendi causa). Где этого означения не было (cautio indiscreta), там документ служил неполным доказательством, и кредитору, в случае спора, приходилось доказывать, из чего именно произошел долг. Это понятие перешло в новые законодательства, и вследствие того принято, для избежания недоразумений, означать на документе, что деньги или валюта долга – получены. Французский закон не требует этой формальности, не устраняя, однако, для должника возможности доказывать, что долг есть мнимый или ложный, без основания. Но прусский и австрийский закон не требует этого означения.

Об исполнении по займу, т.е. о платеже, см. выше.

Правила русского закона о займе взяты из банкротского устава, предметом коего служили исключительно денежные сделки; вот почему и наш Свод разумеет заем в качестве денежной только сделки. Впрочем, в особенных правилах 1822 и 1835 г. о займе у сибирских обывателей и инородцев (т. II Пол. Инородц., ст. 38, прим. 11) сказано, что заем производится деньгами или вещами, в цену положенными; притом к денежным займам причислена отдача товаров в долг, покупка леса, хлеба, скота и пр., с кредитом на поставку. – В торговом уставе (387) упоминается о займе припасов на море.

Существенной принадлежностью займа почитается у нас действительная передача, или отдача в кредит денежной ценности. Заем, при котором такой передачи или зачета не было, называется безденежным и признается ничтожным (2014). Однако наш закон не требует, чтобы в заемном письме означено было получение денег; в формуле его означается только: занял и обязуюсь заплатить.

Закон говорит, что не считаются безденежными заемные письма, выданные вместо наличного платежа за работу, услуги, товары и изделия, также в удовлетворение взысканий, проистекающих из договоров (2017; сравн. ст. 568). Итак, безденежностью должно признавать доказанное отсутствие всякого зачета, всякого долгового отношения между сторонами, когда акт вовсе не содержит в себе действительной ценности. Но как не требуется непременно, чтобы при заключении займа денежная сумма была передаваема наличностью от кредитора должнику, то из сего явствует, как трудно бывает доказать безденежность заемного письма. Предшествующий договор, в исполнение коего выдается заемное письмо, мог быть и словесный. Так, напр., я обещал дочери, что дам ей имение в приданое и, вместо того, выдаю заемное письмо; обещал слуге, что дам ему 1000 руб. в награду за долгую службу и, вместо того, выдаю заемное письмо, не имея на ту пору наличных денег. Спорщики часто стараются доказать, что у кредитора не могло быть денег в минуту займа, что он был беден, в нужде, и сам занимал у других; но это доказательство не ведет к цели, ибо нельзя доказать безусловную невозможность иметь деньги или кредитное требование в данную минуту (ср. Мн. Гос. Сов. по д. Танеевой, Юрид. Вестн. 1867 г., N 2). Споры о безденежности крепостных заемных писем не допускаются; но со введением нотариального положения едва ли остается место для совершения сего рода актов. В Черниговской и Полтавской губерниях вообще не принимаются споры о безденежности (надо разуметь – актов, составленных в пределах этих губерний). Ст. 2016.

Итак, в смысле самого закона, пределы спора о безденежности заемного акта стеснены значительно: необходимо доказать, что по воле и намерению сторон выдача заемного письма не соединялась ни с каким зачетом образовавшейся до того ценности, ни с каким действительным долгом. Случаи этого рода могут быть, напр., когда заемное письмо составлено между сторонами не ради долга, а ради обеспечения других соглашений, с тем, чтобы ценность его служила вместо неустойки или страховой премии. В таком случае ценность акта оказывается мнимой, недолговой и не имеет значения перед законом.

Закон указывает на другой случай безденежности, соединенный с подлогом, т.е. со злостным намерением сторон обмануть третье лицо, в договоре не участвовавшее. Этот случай может быть при несостоятельности, когда неоплатный должник, желая присвоить себе часть массы имущества, составляющей достояние кредиторов, соглашается с посторонним лицом – выдать ему безденежно, т.е. подложно, заемные акты дутые, с тем, чтобы они могли быть представлены в конкурс наравне с актами подлинных кредиторов. Так образуется мнимая и, притом, лживая ценность, которую закон отвергает. Такой лживый займодавец не только лишается права на удовлетворение из массы, но подвергается еще ответственности по законам уголовным (2014; Уст. Суд. Торг. 581–585; Улож. Наказ., ст. 1690 и след.).

Есть еще долги, хотя и не безденежные, но не признаваемые законом потому, что цель или побудительная причина долга признается безнравственной. Сюда относится в особенности игорный долг, когда доказано, что он произошел по игре (т.е. между проигравшим и выигравшим) или учинен от игры или для игры (т.е. заняты деньги у третьего лица перед игрою или после игры, вследствие проигрыша) и, притом, с ведома займодавца о цели займа, – такой долг признается недействительным (2014, 2019 ст. см. Касс. реш. 1869 г., N 969). Этот закон принадлежит к числу мертвых или не практических постановлений. Пользы от него не может быть и нравственной, ибо он никого не в силах удержать ни от игры, ни от сделки по игре; доказать происхождение долга от игры крайне затруднительно, и потому закон приносит только вред, указывая недобросовестным должникам способ уклоняться от взыскания и тянуть дело. Притом не всякая игра признается незаконной и безнравственной: сам закон допускает дозволенные игры, следовательно не имеет повода отвергать и ценность, из такой игры образовавшуюся.

По делу Богуславского Сенат признал, что при взыскании по векселю может быть допущен спор векселедателя о недействительности векселя, как выданного по карточной игре, или вследствие игры, против первого приобретателя, и так как спор этот не вытекает из вексельного права, то лишь против тех из последующих приобретателей векселя, которым были известны обстоятельства, сопровождавшие выдачу оного (Касс. реш. 1884 г., N 79).

Крепкие напитки не должны быть продаваемы в долг, но всегда за наличные деньги, из мест раздробительной продажи; итак, долг этого рода должен быть признаваем незаконным (т. V, изд. 1893 г., Уст. Питейн., ст. 580).

Наш закон стесняет и ограничивает некоторые займы или по свойству лиц, принимающих участие в займе, или по взаимному их отношению. Чиновник, участвующий в производстве следственного дела, не может брать заемного письма от обвиняемых или других прикосновенных лиц. Такой акт признается незаконным; однако, из сопоставления статей 2025 Зак. Гражд., 428 и 373 Улож. Наказ. не видно, чтоб он признаваем был во всяком случае недействительным. Выражение 428 ст. «смотря по обстоятельствам дела» дает повод заключить, что гражданская кара (т.е. взыскание долговой суммы в штраф с мнимого займодавца) постигает сделку лишь в случае обнаружения злого умысла. Чиновникам в тех местах, где заключаются казенные подряды, запрещается в течение подряда входить в долговые обязательства с подрядчиками, равно и женам чиновников (Пол. Казен. Подр., ст. 11, прим.; 43 прим. 2).

Казначеи (не простые приходо-расходчики) присутственных мест (а также жены и дети их) могут давать деньги взаймы лишь с разрешения своего начальства, обставленного строгими формальностями, по особым дозволительным свидетельствам. Должники по этим займам стеснены в платеже до срока особыми обязанностями в отношении к тому ведомству, в коем состоит на службе займодавец (ст. 2048, 2049).

В видах oгpaждeния некоторых инородцев (калмыков и пр.) от вымогательств и притеснений со стороны местных чиновников и торговых людей, установлены особые стеснительные правила относительно займов, ими делаемых (т. II, изд. 1892 г., Пол. Инородц., ст. 448; ст. 38 прил. II).

Прямым доказательством займа служит обыкновенно письменное заемное обязательство, хотя закон вообще не исключает возможности доказывать заем и всеми установленными способами на суде, посредством фактов, несомненно указывающих на существование займа. Для Черниговской и Полтавской губерний есть особое правило, в силу коего словесные займы признаются обязательными перед законом лишь до 12 руб. (ст. 2032).

Акт займа называется заемным письмом. Хотя форма его приложена к статьям закона, но не имеет, для домашних актов, строгого обязательного значения: существенно в ней слово занял, указывающее на род и свойство обязательства.

Заемное письмо может быть, не теряя своей силы, простым домашним актом или составляется порядком явочным, или пишется, там, где не введено Нотариальное Положение, у крепостных дел, за подписью не менее двух свидетелей. Явочное, быв писано на дому, является заемщиком у нотариуса, у маклера, либо у крепостных дел, в положенный срок (семь дней для городских, месяц для уездных жителей), записывается от слова до слова в книгу и возвращается с надписью заемщику; если оно зачем-либо не состоится, то должно быть в семидневный с выдачи от записки срок представлено к уничтожению. Неявленное в срок заемное письмо не имеет достоверного числа, и потому, в случае несостоятельности должника, уступает место другим явленным его обязательствам, и удовлетворяется только из остатков наличного должникова имущества, причем проценты полагаются лишь со времени представления ко взысканию. Кроме того, по неявленному заемному письму не полагаются неустоичные 3% (2033–2039 и прил. I к ст. 708, ст. 143).

С займом соединяется обыкновенно условие о процентах за пользование капиталом; посему в заемном письме обыкновенно пишется: занял за такие-то проценты. Но где это условие не выговорено, там нет основания требовать процентов за все условленное время пользования; разумеется, по истечении срока, или, в бессрочных, со времени требования, капитал остается у должника уже без согласия займодавца, и потому за все это время есть полное основание требовать процент умедления.

О процентах и порядке их исчисления см. выше.

Заем делается обыкновенно на срок, означенный в самом договоре; но может быть и бессрочный, впредь до востребования. В первом случае просрочка начинается с истечением срока; в последнем случае – со времени предъявленного требования.

С истечением срока, заемное письмо может быть, по новому соглашению сторон, переписано, т.е. заменено новым актом, или может быть сделана отсрочка, т.е. продолжен срок пользования капиталом, односторонним актом займодавца, т.е. надписью на обязательстве, либо заявлением присутственному месту, где акты находятся, либо особой распиской об отсрочке; но и в последних двух случаях должна быть сделана присутственным местом или займодавцем надпись на самом акте. Если бы займодавец, не исполнив сего, передал заемный акт третьему лицу, то должник во всяком случае не обязан платить ранее нового срока по отсрочке, ему сделанной (2040–2044).

В заемном письме заключается обыкновенно ясное и простое требование, составляющее ценность, более или менее определительную, в имуществе займодавца. Посему односторонняя передача такого требования допускается без затруднения и нашим законом. Займодавец может передать свое право, как до срока, так и после срока, всякому лицу, кто заплатит ему деньги вместо должника, т.е. может продать заемное письмо. С этой передачей соединяется некоторый риск для приобретателя, который не всегда может быть уверен в состоятельности заемщика в минуту взыскания, а передача делается без оборота на передатчика, т.е. приобретатель не вправе уже обратиться к нему, когда не получит удовлетворения от должника. Посему продажная ценность заемного письма при передаче может уменьшаться соответственно с состоятельностью должника и с риском приобретателя. Кроме того, при передаче до срока учитываются обыкновенно проценты (см. выше § 10).

Передача совершается обыкновенно посредством надписи займодавца на заемном письме, и надпись эта свидетельствуется тем же порядком, как постановлено о заемных письмах, и при тех же последствиях неявки (2058–2060, 2063 и прил. I к ст. 708, ст. 143). Впрочем, и кроме надписи, передача может быть на суде доказываема и другими фактами и актами, удостоверяющими передачу.

Исполнение по займу состоит в платеже. О сем см. выше § 20.

Во всяком сознанном определенным количеством долге есть некоторые свойства займа, но нет еще всех существенных его признаков. С той минуты, как одно лицо сознает за собой такой долг, оно ставит себя в обязанность отдать или заплатить, следовательно отдаление этой уплаты и оставление ценности в руках должника зависит уже от воли другой стороны, имеющей требование; эта ценность в руках у должника считается чужой. Эту другую сторону можно назвать общим именем кредитора, но отношение воли его к сознанному долгу может быть только пассивное, а не деятельное. Деятельным оно становится лишь поколику воля кредитора вступает в соглашение с должником об оставлении в руках у него денежной ценности на срок или до востребования: в этом случае отношение имеет все качества займа. Заем всегда заключает в себе прямое намерение одной стороны – предоставить пользование капиталом, а другой – отдать его в положенное время обратно. Напротив того, долг может образоваться из разнообразных отношений и, в минуту его происхождения, в сознании должника может вовсе не участвовать намерение кредитора оставить в руках его сознанную в долгу ценность.

Из долговых отношений наш гражданский закон упоминает о счете. Счет есть означение денежного платежа, причитающегося от одного лица другому, за поставленные или забранные вещи, изделия, товары, за работы, услуги и т.п. Одна сторона объясняет здесь другой, сколько за ней состоит в долгу. Закон причисляет счеты, подписанные должником, к домашним заемным обязательствам; но счет не должен превосходить 150 руб. и в течение шести месяцев должен быть представлен ко взысканию или превращен в формальное заемное обязательство. Впрочем, судебная практика разъясняет, что несоблюдение этих правил имеет значение лишь при несостоятельности должника, лишая кредитора права на равное с прочими удовлетворение (ст. 2045–2047. Касс. реш. 1867 г., N 338).

В 1879 г. изданы правила о порядке содержания ссудных касс для мелких займов под заклады. Кассы эти открываются не иначе как с разрешения правительства, которое дает его лицам, по личному убеждению в благонадежности, на пять лет. Все ссуды и заклады должны быть записываемы в шнуровую книгу закладов, выдаваемую кассе от городских управ и подлежащую ревизии, причем должен быть означен размер ссуды, роста и платежа за хранение заклада. Закладчику выдается билет, вырезываемый из книги. Рост уплачивается при возврате ссуды, а по просрочке исчисляется по день продажи заклада. При выкупе заклада выдается расписка с означением суммы долга и всех платежей (т. XIV изд. 1890 г., Уст. Предупр. Прест., ст. 249–259).

Долговым обязательством, и именно явочным или публично совершенным, присвоен повсюду исполнительный порядок взыскания, в силу коего подобный акт, снабженный исполнительной надписью или приказом, может быть, без иска и без суда, прямо обращен к понудительному исполнению посредством исполнительного чиновника или судебного пристава. И у нас в старом порядке производства существовал, и доныне существует еще там, где не введены новые судебные уставы, порядок бесспорных взысканий по долговым обязательствам через полицию, по письменной или словесной просьбе, с представлением подлинного акта. Полиция немедленно вызывает ответчика, а между тем, по акту крепостному или явочному может тотчас обеспечить взыскание запрещением или арестом. Действительное взыскание может быть произведено, по приговору полиции, и за неявкой ответчика в положенный срок, или по явке его и по рассмотрении возражений; впрочем, не все возражения ответчика останавливают полицейское взыскание, а лишь некоторые, означенные в законе, но на приговор полиции сторона имеет право подать жалобу в суд или начать дело судебным порядком (Прав. 11 октября 1865 г.).

Новые уставы суд. гражд. не приняли этого порядка: всякое взыскание по долговому обязательству должно проходить через суд, с соблюдением сокращенного порядка и кратких сроков, причем, допускается, по явочным актам, предварительное обеспечение исков и предварительное исполнение решений (Уст. Гр. Суд. 351, 352, 395, 737). Это производство соединено с значительной медленностью и крайне ослабляет исполнительную силу долговых актов, вследствие чего возбужден уже вопрос о введении у нас исполнительного порядка долговых взысканий (см. Журн. Гражд. и Угол. Права 1877 г., N 2). Вопрос этот разрешен лишь в последнее время Мнением Государственного Совета 29 декабря 1889 г. о производстве судебных дел, подведомственных земским начальникам и городским судьям. В этом мнении установлены правила о понудительном исполнении по актам крепостным, нотариальным и засвидетельствованным, и в числе их по актам о платеже денег, которое заключается в том, что по просьбе взыскателя на акте земским начальником или городским судьей делается резолюция о понудительном исполнении, а затем самое исполнение производится по правилам для исполнения решений земских начальников и городских судей (ст. 141–160).

Особливой строгостью отличается порядок взысканий по векселям, в силу вексельного права. Взыскание по векселям, и по введении новых судебных уставов, производилось бесспорным исполнительным порядком через полицию; лишь в недавнее время (1874–1877 г.) оно передано в Петербурге, в Москве и в Одессе коммерческим судам, которые действуют по сим делам в особых вексельных отделениях сокращенным порядком, принимая строгие меры немедленного обеспечения и устраняя возражения, которые по закону не останавливают взыскания. Взыскание обеспечивается, кроме общих способов, запрещением выезда и личным арестом. Самым действительным обеспечением вексельных взысканий при производстве оных полицией служит личное задержание, которому подвергается должник прежде взыскания с имущества (Уст. Вексельн. 105, прил.). Правило это оставлено в силе и при общей отмене личного задержания в1879 г. В местностях, где, при действии новых судебных уставов, нет коммерческих судов, вексельные взыскания производятся через мировой суд, земских начальников и городских судей (до 300 руб.), и также уездных членов (от 300 до 600 руб.) сокращенным исковым порядком, или через общий суд первой степени, а в Архангельской губернии, некоторых уездах Вологодской и в Туркестанском крае через мировых судей в бесспорном порядке на всякую сумму (Уст. Вексельн. 103–105).

Сущность ссуды и займа. Существенный признак займа – обязательство возвратить капитал; но ни условие о процентах, ни условие о сроке не существенны (Касс. реш. 1877 г., N 281). К ссуде отнесена отдача выигрышных билетов за номера для представления в залог, с обязанностью возвратить те самые билеты, хотя бы и с вознаграждением положенным процентом (Касс. реш. 1872 г., N 124). Из реш. Касс. 1873 г., N 1626 видно, что Сенат не допускает ссуды в вещах потребляемых (спирт), но не решается подводить договор о пользовании такими вещами и под форму займа, так как по закону предметом займа служат исключительно деньги. Однако, не отрицая таковой сделки, Сенат считает ее, по-видимому, своеобразной сделкой. – Отданы билеты внутреннего займа, без вознаграждения, и на известное употребление, на залог в банке, с условием возвращения к сроку тех же билетов. Этот договор признан ссудой, а не займом (Касс. реш. 1870 г., N 721). – Закон (2012 ст.) под словом заем разумеет все виды долговых обязательств (?), в том числе и займы под векселя. Посему признано, что уполномоченный доверенностью на выдачу заемных обязательств, может выдавать и векселя (Касс. реш. 1875 г., N 275). Кажется, что вывод чрез меру обобщен в этом решении: не всякое долговое обязательство происходит из займа и далеко не все векселя соединяются с займом. Понятие о кредите гораздо обширнее понятия о займе, и в настоящем случае надлежит различать – соединялась ли выдача векселя с займом. – Расписка была выдана женихом невесте на получение от нее 2400 руб. по случаю вступления в брак, с тем, что, если брак не состоится, деньги должны быть возвращены. Займа тут нет и владение деньгами было по договору, следовательно при обратном взысканий % полагаются не со дня получения взятых денег, а с того дня, в который стало известно, что брак не состоится (2 Сб. Сен. реш. V, N 1157). Денежный заем, хотя бы и без процентов, не может быть почитаем ссудою, потому что деньги отдаются на издержание и могут быть возвращаемы в другом виде, хотя той же ценностью (Касс. реш. 1877 г., N 140; 1876 г., N 294).

Предположения. Нахождение заемного обязательства в руках должника может быть признано доказательством уплаты по обстоятельствам дела, обсуждение коих зависит от суда. В данном случае суд признал доказательством уплаты нахождение договора в опеке (наследников должника) в числе оплаченных актов. В том же деле было возражение, что 2050 ст. Зак. Гражд. относится лишь к долговым обязательствам, а не к договорам иного рода, в коих стороны возлагают на себя обоюдные обязательства. Сенат отвергает это возражение, так как в данном случае договор, хотя и обоюдный, во время исполнения его опекой, имел значение лишь долгового обязательства (Касс. реш. 1878 г., N 223; ср. 1868 г., N 579). Не признано доказательством уплаты и погашения – нахождение долгового акта в руках у заемщика, когда он, в качестве опекуна малолетнего кредитора, представлял его личность и заведовал его делами (Касс. реш. 1869 г., N 269). Лишь по обстоятельствам дела, а не само по себе, доказательством уплаты может служить наддранное заемное письмо, когда находится в руках у кредитора (Касс. реш. 1871 г., N 1140).

Доказательством требования по договору служит акт, представленный ко взысканию. С нахождением акта в руках и во власти взыскателя связано предположение о том, что договор в силе и подлежит исполнению. А когда договор, по совершении, вовсе не был передан кредитору, или, по передаче, возвращен от него другой стороне, предположение это исчезает, и требующее по сему акту лицо обязано еще доказать, что несмотря на возвращение акта он остался в силе (Касс. реш. 1872 г., N 443).

Передаточные надписи на векселе, хотя и с означением платежа, сами по себе не удостоверяют действительности платежа и перехода прав по векселю, доколе самые векселя не переданы и остаются в руках у векселедержателя; до действительной передачи он все-таки сохраняет право собственности на вексель и может уничтожить самую надпись (Касс. реш. 1877 г., N 126).

Долговая расписка, писанная на одном полулисте гербовой бумаги, опровергалась на том основании, что это акт наддранный и что на другом полулисте могла быть означена уплата. Это возражение не принято (Касс. реш. 1869 г., N 535).

Расписка и счет. К долговым обязательствам относятся всякого рода записки, расписки и удостоверения о суммах, следующих к получению, хотя бы срок и не был назначен. Таков, напр., подписанный ответчиком реестр сумм, полученных за счет истца; таково свидетельство хозяйственного общества или экономии, удостоверяющее, что истец может получить такую-то сумму за поставленные продукты (Касс. реш. 1874 г., N 221).

Счет заключает в себе означение предметов, забранных в кредит на известную цену, или сумм, остающихся в долгу, – обращаемое кредитором к тому лицу, которое считается обязанным к платежу. В счете содержится сознание кредитора, обращаемое к должнику, с тем, чтобы вызвать с его стороны признание долга. Итак, признанием должника счет обращается в долговой документ, по которому, при известных условиях, может быть требуема уплата и производимо взыскание. Составителем и предъявителем счета бывает обыкновенно кредитор, хотя могут быть случаи, в коих сам должник составляет счет, по своему сознанию и, предъявляя его кредитору, ожидает от него признания счета в показанных по оному данных и условиях. В том и другом случае счет имеет в виду сознание права и обязанности, соединенных с долгом по кредиту.

Совсем иное значение имеет квитанция или расписка, удостоверяющая совершенное действие или исполнение в том или другом виде, напр. принятие денег, вещей, товаров, совершение работ и т.п. Такая расписка, если в ней не означено к какому обязательству она относится, сама по себе не предполагает сознания долга. Она удостоверяет только событие; а юридическое или обя-зательное для другого лица значение сего события может быть определено лишь по соображению, в связи с другими событиями или действиями и обязательствами. Посему едва ли основательно в Касс. реш. 1876 г., N 479 приравнена к счету квитанция в получении вещей, выданная их приемщиком и представленная сдатчиком в доказательство долга за те вещи. Едва ли правильно и другое решение 1877 г., N 182, 183, в коем такой расписке придано одинаковое значение со счетом – расписке в приеме вещей.

Неправильно в одном деле суд принял в силе счета накладную, которая сама по себе нисколько не служит удостоверением долга (Касс. реш. 1877 г., N 322).

Пропуск шестимесячного срока в представлении ко взысканию счета не лишает его вовсе действительной силы, а только лишает его права на равное удовлетворение при несостоятельности (Касс. реш. 1867 г., N 338; 1874 г., N 751).

В деле Герке и Мангольда обсуждалось обязательное значение счета, представленного одним из товарищей предприятия, распорядителем, прочим товарищам, и ими подписанного. Гос. Сов. признал, что счет этот не может иметь значения безусловно обязательного долгового акта. Он только означает, что подписавшие его признавали указанное в нем положение дела в данный момент верным и согласным с действительностью, но не означает, что они обязывались тотчас и непременно уплатить по этому счету (Практ. СПб. Касс. Сен. 1874 г., N 31).

Взыскание по копии заемного письма. На практике до сих пор еще возникают недоумения по вопросу о том, может ли быть производимо взыскание по копии с заемного обязательства? Вопрос этот имел особливое значение в прежнем порядке бесспорного взыскания, когда требовалось определить, какие акты считаются бесспорными и подлежащими исполнению через полицию, – и в прежнем порядке судебного производства, когда требовалось определить: возможно ли признать копию с заемного обязательства формальным доказательством долга – в руках у кредитора?

Очевидно, что при существующем у нас порядке совершения и засвидетельствования актов, предположение о платеже соединяется с нахождением подлинного заемного письма в руках кредитора, а не копии. Копия с заемного обязательства есть не что иное как удостоверение или повторение его содержания, но не может заменять основной документ займа по взыскательной его силе. Самое содержание основного документа удостоверяется копией лишь по то число, когда снята копия. Текст договора, как он записан в книгах, по поводу его составления, должен считаться неизменным, и копия вполне удостоверяет его; но затем содержание документа, с той минуты, как он передан в руки займодавца, может изменяться соответственно с изменением в отношениях сторон по поводу займа. В заемном акте могут быть сделаны надписи о передачах, о протестах, наконец, о платеже и уплатах. Итак, копия вообще не может служить заменой заемного обязательства, в смысле кредитного акта, для взыскания по оному. В Свод Законов вошло правило (Зак. Гражд. ст. 2012, прим.; Зак. Суд. Гражд., ст. 432 п. 2), что взыскание по копии производится в том только случае, если со стороны истца представлены будут доказательства об умышленном истреблении ответчиком подлинного обязательства. Это правило нередко возбуждало недоумения в практике. Правило это заимствовано из Выс. утв. Мн. Гос. Сов. 1875 г. (П. С. З. N 30429) по частному делу Карачинского, в коем истец старался доказать, но не доказал, что подлинный заемный акт был умышленно истреблен самим должником. На сем основывается высказываемое некоторыми мнение, будто и приведенный закон должен быть относим исключительно к подобным случаям, т.е. к тем делам, в коих истец доказывает умышленное уничтожение акта ответчиком. Это мнение не может, однако, послужить основанием к стеснительному толкованию статьи закона, в коей несомнительно высказывается общее правило. Но это общее правило по необходимости изменяется в своем значении с тех пор, как суд гражданский получил право свободно обсуждать все представляемые доказательства и постановлять свое решение по общему их соображению (Уст. Гр. Суд., ст. 456–459). В этом смысле едва ли можно возразить против следующего рассуждения Гр. Касс. Деп. по д. Тупалова (Касс. реш. 1869 г., N 145): 831 ст. Зак. Гражд. (по изд. 1857 г.; в изд. 1887 г., соответств. примечанию к ст. 2012) вовсе не имеет того значения, чтобы истец, представляющий копию заемного обязательства и не доказавший уничтожения подлинника ответчиком, безусловно лишался удовлетворения: смотря по обстоятельствам дела и представленным доказательствам, суд может присудить взыскание и по копии с заемного обязательства.

И в прежней судебной практике бывали решения (Сб. Сен. реш. I, N 360 и 560; II, N 346), коими присуждаемо было взыскание по копиям, когда подлинные акты находились уже в рассмотрении суда и были предъявлены ответчиком, но уничтожились или утратились уже во время производства дела.

Заемное письмо, быв представлено ко взысканию, утратилось в земском суде прежде, нежели было предъявлено должнику. Сенатом признано, что без подлинного документа и без предъявления его ответчику взыскание невозможно (реш. в Ж. М. Ю. 1861 г., N 4).

В деле Гудим Левковича иск производился по копиям с крепостных заемных писем. Подлинники были в руках у займодавца, но по смерти его не найдены и было предположение, что сам он мог уничтожить их. Должник показал, что в день смерти кредитора он был у него и оставался ему должен, но от уплаты отрекался, за силою 831 ст. Зак. Гражд. и 749 ст. 2 ч. X. т. (в издании Зак. Судопр. Гражд. 1892 г. статья сия, как относящаяся к суду по форме, показана отмененной). По окончательному решению отказано во взыскании на основании приведенных статей (2 Общ. Собр. Сен., 24 марта 1878 г.).

Выписка из нотариальной книги не может, при взыскании, заменить подлинный утраченный вексель (2 Сб. Сен. реш. IV, N 875).

В д. Козловской и кн. Салтыкова производилось взыскание по копии с заемного письма, на основании французского кодекса, принятого в Царстве Польском. По силе 1334 и 1335 ст. кодекса Наполеона, если подлинный документ существует, то копия служит доказательством того, что заключается в документе; если же подлинный документ не существует, то копии имеют силу доказательства со следующим подразделением. Главные выписи (grosses), или первые выписи, имеют ту же силу, как и подлинник. Такую же силу имеют вторые выписи (secondes grosses, sec. expeditions), сделанные по распоряжению суда в присутствии сторон, по вызове их установленным порядком (по тамошнему обряду, подлинник акта (minute) остается в книге, в том месте, где он совершен, и заменяется в руках у сторон первой выписью – grosse). В данном случае главная выпись в руках у займодавицы, Козловской, утратилась, по ее показанию, случайно, и она выпросила вторую выпись, выданную ей судом, по вызове должника, за его неявкой. Против сей выписи должник возражал, что она не заменяет подлинника, и что с ней не может быть соединено предположение о существовании долга. По французскому закону, можно было бы возражать, что вторая выпись не может быть в настоящем случае полной заменой главной, так как для получения второй выписи требуется вызов должника, а вызов кн. Салтыкова был сделан в Варшаве по избранному им при совершении акта месту жительства, Варшавскому, тогда как действительное пребывание его было в Москве; но удостоверено было, что вторая выпись выдана согласно с порядком, принятым в Царстве Польском, и потому по ней присуждено взыскание (Мн. Гос. Сов. 1878 г.).

Копия с векселя. Взыскание по копии с заемного письма не следует смешивать со взысканием по векселю в случае его утраты (ст. 90 и след. Уст. Вексельн.). Вексельный акт имеет совсем особое свойство, предполагая известное расчетное отношение между участвующими лицами, и платеж по векселю, который утрачен, не есть никоим образом платеж по копии с обязательства. Напротив того, в производстве об утрате векселя, подлинный документ предполагается существующим, и все это производство имеет целью предупредить платеж в руки того, кто, помимо заявителя утраты, может предъявить к платежу подлинный вексель. Подобный вопрос возникал в деле Тартаковского (1 Общ. Собр. Сен., 9 ноября 1879 г.). Вексель Тартаковского на имя Герасимова дошел учетом к банку, был опротестован за неплатеж в отсутствии векселедателя; поверенный банка заявил его случайно утраченным; затем, взяв из книг нотариуса копию с векселя, записанную по поводу протеста, стал производить взыскание по сей копии, на основании 641 ст. Уст. Торг. (соответств. ст. 99 Уст. Вексельн.). Векселедатель же объявил, что он по такому векселю не состоит должным.

Безденежность заемного письма. Безденежность долгового акта, т.е. несоответствие содержания его с действительностью, может быть доказываема свидетельскими показаниями (Касс. реш. 1868 г., N 745). Безденежность займа в смысле закона имеет место там, где по самому существу сделки предполагалась передача ценности, но не совершилась действительно, или передана была валюта недействительная, напр., чек по счету, уже закрытому, или когда предполагалось передать валюту впоследствии, но заемный акт, прежде передачи, представлен ко взысканию. Но о безденежности не может быть речи там, где заемное письмо само по себе представляет ценность, в которую превращено прежде существовавшее долговое или обязательное отношение. В сем смысле заемное письмо может законно служить выражением и формой дара (Касс. реш. 1875 г., N 473).

Не считаются безденежными заемные письма, выданные за услуги, работы, предшествовавший долг и т.п. Нет основания допустить, по поводу предъявления такого акта, спор о недостаточности основания, из коего долг возник, напр.: о недобросовестном выполнении услуги, о недоброкачественности изделий и товаров, ибо рассуждение должника обо всем том должно предшествовать выдаче обязательства, с коей соединяется сознание долга (Касс. реш. 1873 г., N 130). Закон не требует, чтобы выдача заемного письма совершалась одновременно с выдачей денег. Возможно облечь в форму акта предшествовавший долг (Касс. реш. 1872 г., N 474). По смыслу 2014 и 2017 ст. Зак. Гражд., спор о безденежности заемного письма недействителен, если доводы и доказательства такого рода, что не исключают возможности происхождения заемного письма вместо платежа или удовлетворения долга (2 Сб. Сен. реш. III, N 521, 633). Выводы, в споре о безденежности, что должник не имел нужды в деньгах, что у кредитора по бедности не было денег, что в имении у должника денег не оказалось, – суть голословные и по закону не составляют доказательства безденежности заемного письма (Сб. Сен. реш. I, 495). Заемное письмо вступает в силу не прежде, как будет передано дающим в руки приемлющего. Посему заемное письмо, найденное в имуществе должника, не быв до того выдано займодавцу, может быть признано безденежным (Сб. Сен. реш. I, N 59).

В деле Манвелова и Бочечкарова доказываема была безденежность заемного письма распиской, одновременно с ним выданной от кредитора должнику. В сей расписке кредитор Манвелов объяснял, что заемное письмо в 10 000 руб. выдано ему Бочечкаровым по договору с ним на случай уплаты им, Манвеловым, из своих денег, по долговым документам жены Бочечкарова; по учинении чего он будет вправе требовать возвращения суммы, затраченной в счет заемного письма, тогда только, когда вручит Бочечкаровой долговые документы с платежными надписями; если же уплаты в счет заемного письма произведено не будет, то он обязан возвратить оное обратно, как безденежное. – В деле Волжиной и Бабаниной (Моск. Общ. Собр. Сен. 1855 г.), по спору о безденежности расписки на 50 000 руб., показание одного из подписавшихся на ней свидетелей о том, что при нем было передано только 3600 руб., не признано достаточным к признанию безденежности, так как получение части денег при свидетеле не устраняло возможности получить остальные деньги в другое время.

В решении по делу Пришмантовой (2 Сб. Сен. реш. V, N 1261) признано, что не допускается спор о безденежности переуступки заемных писем, так как эта переуступка составляет передачу движимого имущества. Но Касс. Деп. рассуждает: подобно тому, как доказывается безденежность заемного письма, можно доказывать и безденежность передаточной надписи, например, что передача сделана была не в собственность, а лишь препоручительно, для взыскания долга в пользу кредитора (Касс. реш. 1876 г., N 410). – Когда заемное письмо, с передаточной на нем надписью, оставалось в руках у передатчика, не быв им вручено тому лицу, на чье имя написана передача, надпись не препятствует доказывать, что передача не состоялась (Касс. реш. 1876 г., N 382).

Безденежность векселя. Ежели и может быть допущен спор о безденежности векселя за неполучением валюты, то во всяком случае – против первоначального только приобретателя векселя, а не против того, к кому он дошел по надписи (Касс. реш. 1872 г., N 1299; Практ. Касс. Сен. 1875 г., N 1). А в Касс. реш. N 1315 признано вообще, что спор о безденежности векселя не допускается торговым законом; допускается только иск об убытках от замедления в выдаче валюты, да при несостоятельности должника (1961 Уст. Торг. соответств. ст. 582 Уст. Суд. Торг., изд. 1893 г.) допускается спор со стороны конкурса о безденежных векселях, выданных для отягощения массы.

В Касс. реш. 1875 г., N 143 Сенат приходит к такому заключению, что действующие законы не воспрещают спора о безденежности векселя или о неполучении валюты. В реш. 1871 г., N 724, выведено, на основании 549 ст. Уст. Торг. изд. 1857 г., соответств. ст. 9 Уст. Вексельн., изд. 1893 г., что возражение о неполучении валюты должно быть подтверждено письменными доказательствами.

Означение в самом векселе не той валюты, за которую вексель в действительности выдан, не служит еще основанием к признанию векселя безденежным, если только суд признал, что валюта получена должником (Касс. реш. 1875 г., N 187). Если вместо валюты вексель выдан за услуги, то нет основания признавать его безденежным (Касс. реш. 1875 г., N 187). Валютой по векселю может служить, кроме денег и товаров, и всякий предмет долга, в чем бы ни состоял, если только признавали его за таковой договорившиеся лица (Касс. реш. 1871 г., N 564; Практ. Касс. Сен. 1875 г., N 3). По смыслу 549 ст. Уст. Торг. (соответств. ст. 9 Уст. Вексельн.) с момента перехода векселя валюта считается выданной от приобретателя, если не состоится о том особого в маклерской книге соглашения. Посему безденежность векселя нельзя доказывать свидетелями (Касс. реш. 1878 г., N 24).

Правило 542 ст. Уст. Торг. изд. 1857 г. (соответств. прим. к ст. 2 Уст. Вексельн.), запрещающее употреблять вместо векселей бланки, не препятствует признанию действительным векселя, который первоначально был в руках у держателя в виде бланка, но пополнен текстом впоследствии сознательно для обеих сторон, с их взаимного согласия (Касс. реш. 1874 г., N 131).

Вексель безденежный или безвалютный оказывается в том случае, когда открытие взыскания по векселю поставлено было в связи с особым условием, которое не осуществилось. Такой случай был в деле Зефировой (2 Сб. Сен. реш. V, N 1231). Маслов выдал ей вексель на 45 000 по предъявлении, а она тогда же дала ему подписку, что обязуется требовать от него платежа по сему векселю не ранее, как через месяц по получении им концессии на железную дорогу; в концессии же было отказано.

При самой выдаче векселя, векселедержатель выдал векселедательнице расписку в том, что он не давал ей денег при выдаче сего векселя, а обязывается доставить через месяц. При нахождении сей расписки в руках у должницы, когда заявлен спор о безденежности векселя, векселедержатель обязан был доказать, что деньги им доставлены, а поскольку он не доказал сего, то и вексель признан безденежным (Сб. Сен. реш. III, 1003). – Вексель, как оказалось впоследствии, выдан был обвиненным в краже обвинителю, по мировой сделке; а как несмотря на то обвиненный был предан суду и подвергнут тюремному заключению, то суд, по представлении сего векселя ко взысканию, отверг его за безденежностью. Но Сенат рассудил, что в векселе могла быть действительно долговая ценность, так как с совершением проступка или преступления соединяется не только уголовная, но и гражданская ответственность за его последствия; следовательно, независимо от уголовного взыскания, в выдаче векселя могло выразиться вознаграждение за вред и убыток (Касс. реш. 1872 г., N 535). Иван предоставил Петру в пользование залоговое свидетельство, а Петр в обеспечение целости залога, выдал ему вексель в равноценной сумме, с тем, что если возвратить залог к сроку, то получит вексель обратно, а в противном случае вексель вступает в полную силу. Сенат признал, ввиду 1530 ст., что такой договор об обеспечении не содержит в себе ничего противозаконного (Касс. реш. 1872 г., N 665).

Договоры о содержании и о непременном доходе (Rente, Rentenkauf). Здесь место упомянуть об особом виде договора, который весьма употребителен за границей, хотя у нас почти неупотребителен. Это – право на ренту, т.е. право требовать от известного лица ежегодных денежных доходов и уплат, бессрочно, пожизненно или на известный срок. Право на ренту – древнего происхождения и было известно издавна в двух видах – ренты с капитала (r. constituée) и с недвижимого имущества (r. fonciere). Первый вид был в средние века употребительным средством к обходу запретительных законов о процентах. Договор о займе скрывался под видом договора об отчуждении капитала, с правом выкупа. Рента второго рода совершалась отчуждением имущества, взамен чего приобретались права требовать известного ежегодного дохода или взноса (arrèrage) от всякого лица, кто будет владельцем того имения; итак, право на ренту этого рода было вещное, соединявшееся с запиской акта в поземельную книгу, и повинность платежа лежала не на лице, а на имении. Освободиться от этой повинности можно было не посредством выкупа, который не допускался, а лишь посредством оставления имения или передачи его другому владельцу (Dereliction, déguérpissement). Договор этого рода, также весьма употребительный в средние века, соответствовал состоянию тогдашнего хозяйства и потребностям кредита: хозяйство было первобытное, т.е. не денежное, и главная ценность недвижимых имуществ состояла во внутренней производительности почвы и угодий, не подлежавшей верному и постоянному учету; а, с другой стороны, денежный личный кредитор не был обеспечен во взыскании своего долга с наследников в случае смерти должника. Впоследствии кредит установился на иных основаниях. Усилилось значение денежных капиталов и движимой собственности. Самая недвижимая собственность направилась к мобилизации. Ныне кредит утверждается преимущественно на личном доверии и на уверенности в способах взыскания, а в недвижимом имении ищет лишь дополнительного обеспечения; ипотеки вошли в общее употребление. За всем тем, нельзя сказать, что поземельная рента утратила уже все свое прежнее значение. Для многих она имеет преимущество перед ипотекой: кредитор вернее в ней обеспечен, должник спокоен, что от него не потребуют капитала. От того этот вид договора остается еще в некоторых законодательствах (Франция, Италия, Голландия, Саксония); но сущность ренты этого рода изменилась в том, что допускается ее выкуп, с предварением заранее, – так как по новым началам права собственность не должна быть обременяема вечными и непрерывными повинностями. По французскому закону, эта рента причисляется к личным, а не к вещным правам, и право выкупа не может быть стесняемо далее 30-летнего срока.

Вообще право на ренту (причисляемое обыкновенно к договорам о неверном и случайном) представляется в двух видах – бессрочной и срочной ренты. В непрерывной или бессрочной ренте одно лицо передает другому капитал, приобретая право требовать ежегодного дохода или процента с этого капитала: похоже на заем, но разница та, что кредитор не вправе требовать уплаты капитала, но должник имеет право возвратить капитал, когда угодно, и тем освободить себя от повинности (r. perpétuelle). Выкуп ренты зависит исключительно от должника (non in obligatione, sed in facultate solutionis): должника можно, правда, по договору, лишить этого права, но не долее, как на известный срок – на 10 лет по французскому закону. В пожизненной или срочной ренте (r. viagére) кредитор приобретает право, в течение срока или по смерть свою, требовать доход или процент с капитала; но в сем случае до срока кредитор не имеет права требовать возвращения капитала, а должник не имеет права требовать обратного его принятия.

Пожизненная рента устанавливается договором, при отчуждении капитала, движимости или недвижимости. Это отчуждение предполагается еще впереди или совершается при самом заключении договора: со сделкой сего рода соединяется обыкновенно риск и расчет вероятности, почему она и относится большей частью к разряду договоров о неверном и случайном (Франция, Австрия, Пруссия), и самый размер ренты определяется по расчету вероятности. В наше время договоры этого рода редко заключаются между отдельными лицами; формой им служит обыкновенно или договор взаимного страхования капиталов, или полис страхового общества. Сверх того, рента пожизненная или срочная устанавливается в виде дарственном или безмездном, посредством дарительного или завещательного акта.

Наше законодательство не имеет особого разряда для договора о ренте и не упоминает о нем. Однако, по общему правилу 1528 и 1530 ст. Зак. Гражд., возможно и у нас заключение подобного договора, – впрочем, едва ли по отношению к недвижимому имению. Поземельная рента предполагает отчуждение, а отчуждение недвижимости требует у нас совершения крепостного акта в безусловной силе, и возвращение имения к прежнему владельцу совершается не иначе как новой продажей и новым актом.

Можно еще упомянуть о существующей у нас форме договора с правительством, подобного договора о ренте: разумею обязательства Государственной Комиссии погашения долгов и непрерывно доходные 4% билеты. Частное лицо отдает правительству свой капитал на бессрочное время, так что правительство предоставляет себе платить или не платить капитал, а производит только ежегодный непрерывный доход, в виде процента на капитал. Эти капиталы вносятся в государственную долговую книгу и не подлежат секвестру за долги владельца билета. И кредитор-вкладчик в общем порядке (т.е. будто не было особого условия), не может быть принужден к обратному получению капитала. Право это (т.е. билет) может быть передаваемо по явочной надписи и переходить по наследству. Проценты платятся в известные сроки, два раза в год (Уст. Кред. разд. II, ст. 61–146, разд. III, ст. 29–59 и др.). О непрерывно доходных и государственных 5% билетах положение издано в 1859 г. (П. С. З., N 34243, 34852; 1865 г., N 42106). По первым, в виду кредиторов, постановлен выкуп через 20 лет; по последним установлен способ периодического погашения посредством тиража.

В 1894 г. постановлено, что займы общественных учреждений, частных кредитных установлений, промышленных и торговых обществ, совершенные посредством выпуска погашаемых тиражом процентных бумаг, подлежат, с разрешения Мин. Финансов, досрочному погашению.

Особый вид займа есть заем ради морских случайностей или бодмерея (Bodmerei, contrat á la grosse, bottomry, от иноземного слова bodem, т.е. киль, в том смысле, что судно служит и основанием, и обеспечением займа).

Бодмерейный заем делается ввиду известного морского перехода, и уплата предполагается лишь в случае благополучного перехода в место назначения; в противном случае, т.е. при случайной гибели корабля и груза, теряется право на уплату занятых денег. За этот риск кредитор выговаривает себе усиленные проценты или премию. Итак, бодмерейный заем соединяется с особым риском и состоит в аналогии со страхованием, а потому причисляется обыкновенно к разряду договоров о неверном и случайном.

Бодмерейный заем делается, в крайности, для необходимых исправлений и починок в пути, для фрахтовых предприятий дальнего плавания, но всего чаще и употребительнее – для покрытия непредвиденных издержек, потребовавшихся в пути, для благополучного окончания рейса. – Судно со всеми снастями и грузом служит обыкновенно обеспечением займа; в исключительных случаях обеспечение распространяется на один груз или на известную часть его. Актом займа служит бодмерейное письмо, или морской вексель (cambium maritimum); он составляется, по требованию кредитора, в нескольких образцах и может быть писан на предъявителя или на приказ. Платежный срок по оному полагается через несколько дней по прибытии на место, и требование пользуется преимуществом в удовлетворении из заложенного имущества, но только из того, что заложено (разве бы оказалось в пути отступление от предположенного рейса в сторону). Когда рейс вовсе не состоялся, допускается, так же, как в страховании, возвращение премии.

В русских законах (Уст. Торг., 381–386) есть правила, весьма неполные и недостаточные, о бодмерейном займе. Они взяты из старого Устава 1781 г. и остаются с тех пор без изменения, которое оказывается необходимым и поставлено в виду при пересмотре Торгового Устава¹⁹. Заем под заклад корабля или груза, или части товаров, допускается в крайней необходимости, т.е. когда окажется в пути недостаток жизненных припасов, когда корабль претерпел вред или снасти стали неспособны к плаванию и когда притом нет ни наличных денег, ни кредитных писем. Об удовлетворении по бодмерейным письмам у нас нет особых правил: взыскания производятся по общим правилам о закладе. При залоге корабельщиком товаров, хозяин товара не освобождается от уплаты провозных денег; но корабельщик отвечает ему во всяком случае за товары, в мере той цены, за какую они могли быть проданы в месте назначения.

Сверх того, в наших законах (Уст. Торг. 387–390) есть правила о займе припасов на море, в случае крайней нужды, одним корабельщиком у другого, при встрече на пути. Заем этот, при крайности, может быть и понудительный или насильственный, но лишь в мере действительной надобности, мерой и весом, с выдачей и принятием письменного акта, который следует заявить в первом же порте при таможне.

В договоре найма уступается за известную плату пользование имуществом или личной услугой, либо работой, следовательно договор этот менового свойства и уподобляется купле-продаже. Предметом служит имущество (rei locatio) или личная услуга и работа (operarum locatio), или совокупность работ и имуществ для целого предприятия (operis conductio); происходит мена, причем целью договора служит не непосредственное (как при купле) обладание предметом сделки, но удовлетворение известного хозяйственного интереса, посредством пользования имуществом, или посредством личных действий, работ и услуг. Все эти виды найма соединялись у римлян под общим названием locatio, conductio.

Непосредственное употребление вещи на свои нужды (usus, uti) отличается от полного пользования всей производительной силой вещи, с извлечением и присвоением плодов ее и произведений (usus fructus, uti, frui. См. I ч. курса, § 31). Сообразно этому отличию различаются в найме имуществ – простой наем (Miethe) от съема или аренды (Pacht). Хозяйственное и юридическое значение найма различается и по роду имуществ, служащих предметом найма. Так, французский закон различает, в особых категориях, наем домовых помещений и движимостей (bail à loyer), наем земель и сельских хозяйств (bail à ferme), и наем скота (bail à cheptel).

Предметом найма служит известное, определенное имущество, не только свое, но и чужое (доверенное в хозяйственное управление и распоряжение); может служить не только материальное имущество, но и право, если оно, по свойству своему, способно к отдельному употреблению или пользованию. Не могут быть предметом найма имущества, не способные к отдельному пользованию; напр., сервитуты, нераздельно принадлежащие к имуществу, права индивидуальные в теснейшем смысле, которые нельзя отделить от личности (usus, habitatio), залоговое право, так как оно, по существу своему, вмещает в себе не пользование, а распоряжение и отчуждение. Не подлежат найму вещи, по свойству своему потребляемые и назначенные для потребления (напр., вино, хлеб и т.п.), разве берутся на выставку и на показ, ad pompam et ostentationem.

Возмездием за наем служит известная цена его или наемная плата (Miethzins, Pachtzins, prix du louage). Она определяется или деньгами, или известной долей плодов и произведений имущества; в последнем случае наемщик вступает обыкновенно в подобное товарищескому отношение к хозяину вещи, условливаясь с ним о дележе.

Отношения сторон. Договор осуществляется прежде всего действительной передачей от хозяина (locator, Vermiether, Verpächter, bailleur) наемщику (conductor, Miether, Pächter, preneur) имущества, отданного внаем. С этой передачи начинается владение наемщика имуществом. Требование о передаче есть личное, а не вещное, и потому если бы ранее передачи хозяин имущества переменился по переходу права собственности (кроме наследства, в коем признается продолжение личности), то наемщик не может уже требовать передачи от нового хозяина, а обращается со своей претензией к тому лицу, с кем был у него договор.

Имущество должно быть передано в хозяйственной целости, соответствующей хозяйственной его сущности, цели и интересу пользования и особым условиям, если они выговорены. Непосредственное употребление, равно как и хозяйственное пользование, предполагает полную пригодность имущества к тому или к другому предназначению. Какие именно свойства, принадлежности и приспособления необходимы для того или другого вида пользования, это определяется условиями местного хозяйства, обычаем и т.п., но в некоторых случаях (напр., для жилого найма, для фермерского найма) определяется и законом. Иное имущество сдается с хозяйственным инвентарем (со скотом, заведениями, орудиями и пр.), иное сдается как есть (немецкое различие – mit Anschlag и auf Pausch und Bogen), и от этого зависит определение юридических отношений между сторонами. Во всяком случае, необходимо, чтобы сдаваемое имущество могло в исправном виде служить для той цели, для которой нанимается. В противном случае наемщик вправе не принять его и разорвать договор.

Затем, и по сдаче хозяин обязан поддерживать имущество в исправном виде, для той же цели, соответственными поправками и починками, по требованию наемщика, отвечая ему и за скрытые недостатки и пороки, которые могут впоследствии обнаружиться в имуществе к ущербу пользования²⁰. На ответственности хозяина лежат (буде не выговорены в наемной плате) и все повинности и платежи, лежащие на имуществе. Во всем этом хозяин должен очищать наемщика. Он отвечает ему и за спокойное, в юридическом смысле, пользование имуществом, т.е. очищает его от вступщиков, поскольку права самого хозяина на имущество подвержены спору (см. об очистке 1-ю часть курса, § 40). Случайная погибель целого имущества ложится на хозяина и освобождает наемщика от обязанностей, а гибель частная может служить поводом к соответственному уменьшению платы или к совершенному уничтожению договора, при невозможности условленного пользования.

Наемщик обязан производить хозяину условленную наемную плату, в положенные сроки; предполагается плата за осуществленное уже исполнение, следовательно не вперед, но по окончании срока. Справедливость требует притом уравнения ценностей, согласно с расчетом интереса, бывшим при заключении договора, и потому закон допускает: во-первых, вычеты из платежей (Nachlass) за независевшие от наемщика и происходившие от неисправностей в имуществе недочеты и ущербы пользования; во-вторых, общее уменьшение наемной платы (Erlassung, remission) за независевшее от наемщика уменьшение доходности сельскохозяйственного имущества.

Наемщик обязан употреблять имущество и пользоваться им сообразно с его хозяйственным назначением, и во всяком случае, сообразно с содержанием и условиями договора. Так, напр., лошадь, нанятую для верховой езды, нельзя обратить в водовозку; огородную землю нельзя распахивать под хлебный посев и т.п.

Недоумения и споры при исполнении разрешаются, при неясности договора, обычаем и предположением. Напр., когда квартира занята заведомо сапожником, нельзя иметь претензию на то, что в ней открыта сапожная мастерская.

Наемщик обязан пользоваться имуществом хозяйственно, т.е. как добрый хозяин, не истощая его, без небрежения и с надлежащей заботливостью. Он отвечает за всякую порчу и гибель от своей вины и небрежности.

Права и обязанности сторон по договору найма переходят на наследников. Иное дело односторонняя передача по договору: законодательства не одинаково разумеют это право. Прусский закон запрещает наемщику передавать свое право найма другому лицу, без согласия хозяина; французский закон дозволяет передавать, если нет на это запрета в договоре. Вообще, когда это новое отношение установилось, оно носит название поднайма, сублокации (sublocatio, sous-louage). В нем есть еще отличие. Первоначальный наемщик может или припустить к пользованию нанятым имуществом стороннее лицо (sous-louer), и в таком случае сам становится перед своим хозяином – наблюдателем за действиями своего съемщика и отвечает за него; или может совсем передать, уступить свое право, поставив вместо себя постороннее лицо (céder le bail): в таком случае хозяину имущества приходится иметь дело непосредственно с новым лицом. В обоих случаях образуется, хотя и не совсем одинаково, двоякое отношение как припущенника, так и второго съемщика, во-первых, к первому или главному съемщику, во-вторых, к хозяину имущества. Первого съемщика можно признать вышедшим из договора в таком только случае, когда хозяин, при выходе его, вступает в новый договор с другим съемщиком. Если же хозяин только согласился на передачу или не противоречил ей, то первый съемщик не свободен перед хозяином в ответственности за действия своего съемщика; за действия же припущенника отвечает прямо, хотя и второй съемщик – ответственное лицо перед хозяином, и припущенник тоже не совсем свободен от ответственности перед хозяином; однако припущенник не имеет прямого требования по найму к хозяину имущества, если не входил с ним в прямое соглашение.

Отчуждение одного употребления и пользования в имуществе не может быть решительное: в таком случае оно отождествлялось бы с отчуждением целого вотчинного права. Поэтому договор найма, срочный или бессрочный, вообще подлежит прекращению. В западных государствах образовались исторически виды наследственного пользования землей или зависимого владения; эти права, там, где они существуют еще и не разрешены выкупом, относятся обыкновенно к разряду вещных прав. Из новейших законодательств немногие дозволяют устанавливать подобные права вновь, по договору, так как сделки о долгосрочном или непрерывном (эмфитевтическом) пользовании могут стеснить свободу сторон и связывают права полной собственности.

Основной юридической формой этого отношения была древняя римская и потом византийская форма эмфитевтического договора, в силу коего собственник земли (обыкновенно государство), которому принадлежало в ней dominium directum, сдавал землю в наследственное владение и пользование другому лицу, предоставляя ему в ней так называемое dominium utile, из-за определенного оброка. Впоследствии, у народов как германского, так и романского племени, под влиянием как этой старой формы, так и вновь возникших феодальных отношений, образовалась форма зависимого владения в подчинении верховному праву собственности, на основании договора; она состояла почти всюду в связи с личным подчинением и с отношением личной услуги или верности. С последовавшими преобразованиями в личных отношениях сословий и эта форма владения подверглась изменению: зависящие права стремились превратиться в самостоятельные, и оброчное владение – в право собственности. Посему в новых законодательствах форма эта или вовсе исчезает, или остается в измененном виде чисто гражданского отношения. Однако она имеет еще немаловажное значение там, где, по хозяйственным условиям края, выгодно еще раздавать на эмфитевтическом условии земли пустые и малообработанные: ею пользуется большей частью государство для земель, составляющих государственное имущество. Эта форма употребительна и доныне в Португалии, в Дании (Arvefoeste), в Голландии (Beklemrecht), в Италии (особенно в бывшей Тосканской области) и в Сицилии, где много необработанных земель. Посему и новый итальянский кодекс содержит в себе, в ряду договоров, подробные правила о договоре эмфитевтическом. Содержание его составляет уступка земли в бессрочное или временное пользование, за определенный оброк, с обязанностью обрабатывать и улучшать землю. Предметом уступки служит полное право пользования всеми принадлежностями имущества и недрами земли: право это, как вещное, состоит в распоряжении владельца, т.е. может быть завещаемо и передаваемо свободно. Оно разрешается, по вине владельца, неплатежом оброка за два года и несоблюдением условия об обработке земли. Притом, дабы открыть исход к освобождению собственности от этого раздвоения вотчинных прав, закон предоставляет собственнику во всякое время выкупить имущество у эмфитевтического владельца, капитализацией оброка. Австрийское законодательство оставляет еще в разряде договорных – права наследственного пользования землей (Erbpacht und Erbzinsvertrag), допуская и одностороннюю передачу пользования от одного наследственного владельца другому (Cesb. 1140).

Срочный договор прекращается с истечением последнего срока или с наступлением того события, коим ограничено пользование. Бессрочный наем вообще продолжается до тех пор, пока с той или другой стороны не заявлена воля прекратить его; стало быть вообще продолжение его, при продолжающемся пользовании наемщика, не требует положительного соглашения сторон. Исключение установлено некоторыми законодательствами (Франция) для сельскохозяйственной аренды, действие коей, без условленного срока, предполагается, смотря по свойству имущества и пользования им, лишь на время цельного хозяйственного оборота (напр.: на один год жатвы, на три года при трехпольном хозяйстве и т.п.); а затем требуется новое соглашение о продолжении.

Итак, бессрочный наем вообще может быть прекращен, по воле той или другой стороны, заявлением отказа (Kündigung, congé), однако, с предосторожностью, которой требует уравнение интересов в договоре. Она состоит в том, что отказ одной стороны должен быть заявлен другой стороне заранее, т.е. в срок, обыкновенно определяемый законом, если он не означен в договоре (за шесть месяцев, за три месяца, в определенное время года и т.п., смотря по хозяйственному свойству найма); а до конца срока действие договора продолжается в прежнем виде.

В исключительных случаях, по особым причинам, отказ может последовать и ранее срока, положенного в договоре. Причины эти означаются в законе; но и в этих случаях наблюдается правило о благовременном заявлении отказа. Прусский закон, особенно изобилующий определениями по этому предмету, дает право отказа во многих случаях, как-то: при отчуждении имущества по судебному приговору; по поводу смерти наемщика (а не хозяина); при необходимости капитальных переделок и исправлений в имуществе, несовместных с покойным пользованием; по случаю независящих от воли обстоятельств, не дозволяющих наемщику продолжать пользование; по случаю капитальной порчи в имуществе и т.п. – Вообще же считаются законным поводом к отказу: злоупотребление пользованием (т.е. несоответствующее условию пользование) со стороны наемщика и несоблюдение условий договора с той или другой стороны, напр.: неустойка в наемной плате (по прусскому закону неплатеж за два срока).

Прекращается ли действие наемного договора с отчуждением права собственности на имущество, т.е. с переменой хозяина? Этот вопрос не все законодательства решают одинаково, как подробно изложено в 1-й части курса, § 44.

Наем есть договор о передаче не только пользования, но и владения имуществом, так как по существу найма пользование невозможно без владения. Это владение наемщика, конечно, не одинаково с владением собственника, которое не прекращается и с отдачей имущества внаем, ибо в том и в другом случае духовное содержание владения (animus) не одно и то же. Собственник владеет на себя, с сознанием права собственности; наемщик владеет тоже на себя, с сознанием права на владение; но и его владение, хотя зависящее, тем не менее твердо и неприкосновенно в своих границах. Нечто подобное, но еще более определительное, находим мы в исторических видах зависящего, феодального ограниченного владения, из которых выродился с экономическим развитием общества нынешний вид договора о найме.

Итак, для определения найма, по существу его, недостаточно одного личного договорного начала. В найме это начало соединяется, по существу дела, с вотчинным началом владения. Это соединение необходимо иметь в виду для правильного определения отношений, из найма возникающих. Необходимо признать, что наемщику принадлежит владение, предоставляемое ему хозяином имущества, с правом на употребление и полное пользование, за что наемщик обязывается производить хозяину условленную (оброчную) плату и по истечении срока возвратить ему имущество в существенной целости.

Это значение владения в найме получает особую важность при столкновении с вотчинным правом нового хозяина, вследствие перехода права собственности на имущество к другому лицу, – и именно в недвижимых, так как в движимом хозяин вещи, отдавший ее внаем, лишается материального ею владения, а наемщик получает полную и исключительную материальную власть над вещью.

Вышеозначенный вопрос решался римским правом безусловно против наемщика. Римское право признавало в найме только личное обязательство между хозяином и наемщиком, не допуская владения в лице сего последнего: это личное обязательство ни в каком случае не могло переходить с переходом права собственности на нового хозяина, и тем самым разрывалась связь наемщика с нанятым имуществом. Прусский закон, напротив того, признает переход обязательства на нового хозяина и оставляет договор найма, заключенный с прежним хозяином, в полной силе. Австрийский закон держится римской теории, но признает вместе с тем условное владение наемщика правом на наем; и потому, хотя не отрицает продолжение этого владения по переходе права собственности к новому хозяину, но не переносит на этого преемника обязательных личных отношений по найму, так что наемщику остается требовать исполнения договора, т.е. обеспечения в свободном пользовании имуществом от того лица, с кем он вступал в договор. Наемные контракты переходят, по австрийскому закону, на нового хозяина только в таком случае, когда они, при самом переходе, значились записанными на имуществе в поземельной книге. Французский закон, хотя признает право наемщика только личным правом, однако ограждает его в интересах хозяйства и промышленности: наемщик, вступивший уже в действительное пользование имуществом, до перехода его к новому хозяину, не может быть устранен им от пользования, в силу договора. Но как в иных случаях может потерпеть от этого новый хозяин, не знавший при покупке имения о наемных в нем договорах, по которым иногда наемные деньги забраны уже за несколько лет вперед, то закон определяет срок (18 лет), далее коего заключенные прежним хозяином договоры и прежние платежи (3 года) необязательны для нового хозяина, если не значились при самом переходе имущества записанными в ипотечной книге.

Действие давности на договор найма не может быть столь решительным, как в других договорах. Иск об отдельных на срок платежах, без сомнения, погашается давностью; но дейcтвиe договора и соединенного с ним иска о найме, в существе своем, не погашается давностью, хотя бы наемная плата не производилась вовсе, покуда продолжается владение по найму, не имея других оснований.

По истечении срока найма договор может быть возобновлен новым определительным соглашением сторон, положительно выраженным; но и в отсутствии такого соглашения закон признает силу безмолвного продолжения найма (tacite reconduction), когда и по истечении срока наем-щик остается в спокойном пользовании имуществом, без возражения и отказа со стороны хозяина. Сколько времени требуется для такого спокойного пользования, дабы оно могло служить признаком продолжения контракта, это зависит или от законного определения, или от судейского предположения. Но когда это предположение принято, надлежит еще определить, на какой срок распространяется действие продолженного таким образом договора. Во всяком случае, продолженный договор считается без срока и, стало быть, может быть прекращен отказом на общем основании.

Договор найма имеет очень важное значение в народном хозяйстве, и потому законодательство заботливо старается придать возникающим из него отношениям всевозможную определительность и кредитную силу. К ограждению интересов наемщика служит действительное владение нанятым имуществом; интересы хозяина состоят в исправном удовлетворении всеми следующими от наемщика платежами. Для обеспечения его, закон предоставляет ему право залога на движимость, составляющую хозяйство наемщика в нанятом имуществе, даже на собственные его вещи, находящиеся в том имуществе, на плоды, снятые и даже еще не снятые, и дает способ к предварительному обеспечению предстоящих взысканий посредством ареста означенных вещей, в особливой форме процесса (Arrestprocess). Французский закон о найме жилых помещений, ограждая преимущественно домохозяина, указывает ему непременное обеспечение в движимости, находящейся в квартире жильца, предоставляя даже право отказывать жильцу до срока от квартиры, если в ней недостаточно движимости для этого обеспечения, и преследовать как жильца, так и сторонние лица, за умышленный вынос вещей из квартиры. – Но и в сельскохозяйственной аренде тот же закон, с той же целью, обязывает наемщика снабдить хозяйство достаточным для обеспечения инвентарем и учреждать надлежащие склады плодов, служащих тоже обеспечением для хозяина. В случае умедления в платеже хотя бы на одни сутки хозяин, предъявив наемщику письменное требование, имеет право, через 24 часа после того, наложить арест на движимость его, на плоды и запасы в имении.

Наймом устанавливается временное и зависящее владние имуществом и в этом смысле он имеет некоторое внешнее сходство с некоторыми видами вотчинного владения, напр. с узуфруктом или пожизненным, или временным владе-нием. Различие между тем и другим, однако, существенно, и не бесполезно будет ближе в него всмотреться, что послужит к объяснению существенных свойств самого найма.

Узуфрукт устанавливается не только договорным путем, но и завещанием и учредительным актом. Наем может быть только по договору. Узуфрукт может быть возмездный, но большею частью бывает безмездный или дарственный. Наем безмездный быть не может. Узуфрукт – пожизненное право. Права и обязанности сторон по договору найма переходят на наследников.

Узуфрукт – вотчинное право, соединенное с вотчинною передачей, причем передатчик-собственник только предоставляет имущество в свободное распоряжение пользователю; в договоре же найма хозяин, при передаче, обязывается положительно обеспечить наемщику непрерывное (singulis momentis), спокойное и полное хозяйственное пользование имуществом. Итак, в случае погибели имущества, пользователь в узуфрукте несет на себе ее последствия, не освобождаясь от принятых на себя обязательств; в найме – погибель имущества ложится на хозяина; наемщик же обязан ответственностью и платежом лишь за то, чем и поскольку он в действительности пользуется. В узуфрукте собственник не повинен заботиться о содержании имущества в надлежащем порядке, и пользователь не обязан возвращать его в том виде, как принял (лишь бы в целости); в найме же и хозяин, и наемщик несут на себе эту обязанность. Установление узуфрукта связано с отчуждением вотчинных прав, и потому возможно только для собственника; отдавать имущество внаем может не только собственник, но и управитель или хозяйственный распорядитель. Узуфрукт есть вотчинное и недвижимое право; наемное же пользование есть право по обязательству и относится к движимым имуществам.

В числе разных видов найма наиболее важное значение принадлежит найму земель и устроенных хозяйств для сельской промышленности. На этот предмет обращено особенное внимание законодательства, которое представляется наиболее развитым и полным в тех государствах, где сельское хозяйство достигло наибольшего развития. При определении отношений, возникающих из этого найма, иные законодательства (всего более прусское) изобилуют правилами; другие оставляют много места действию обычая, который имеет преобладающее значение в делах этого рода, возникая из разнообразных способов и потребностей местного хозяйства. Так, в иных местах общим видом имущества, отдаваемого внаем, служит устроенная ферма, с округленным хозяйственным округом и обзаведением; в других – пахатное поле. Луговая земля, огород, сад, виноградник, и т.п. угодья предполагают, каждое, свою экономию производства, свои условия хозяйственной эксплуатации, совместной с сохранением производительной силы имущества. Все эти отличия отражаются в обычае и нередко в законодательстве, применительно к главной цели всякого правила – к справедливому уравнению интересов между сторонами, участвующими в договоре. В иных местах хозяйство ведется по большей части арендаторами, нанимающими фермы и земли у крупных владельцев; в других хозяйничают большею частью сами владельцы на мелких своих участках. В иных местах ведется оседлое, правильное хозяйство в годовом обороте, с помощью постоянных работников; в других пашется и засевается земля, снимается жатва пришлыми или движущимися рабочими. Все это отражается на юридических формах.

Сроки найма зависят в каждой местности от обычая, по роду земли или хозяйства. Они соразмеряются вообще с продолжительностью хозяйственного севооборота в той или другой системе хозяйства. Долгосрочных аренд избегают, когда есть повод опасаться истощения почвы или порчи ее, и потому сроки дольше – при отдаче земель под хлебопашество, и короче – при отдаче их под садоводство, виноделие и т.п. – Иные законодательства определяют крайний срок, далее которого не может простираться договор о найме недвижимости, так как в противном случае долгосрочный наем, в сущности, означал бы передачу вотчинных прав посредством личного договора. Так, итальянский закон запрещает наем недвижимостей долее 30-летнего срока, дозволяя только отдавать дома под жилье пожизненно: исключение допускается лишь для диких и неудобных земель, которые могут быть отдаваемы под распашку на столетний срок.

По общему правилу, хозяин имущества должен содержать его в таком состоянии, чтобы доставить наемщику условленное пользование. Но эта обязанность хозяина и соответственная обязанность наемщика видоизменяется по местному хозяйственному обычаю. Так, в иных местах хозяин снабжает наемщика полным хозяйственным инвентарем, скотом, иногда даже семенами на посев, в других, напротив того, сам наемщик обыкновенно снаряжает свое хозяйство; в иных местах – от наемщика требуется особое обеспечение исправности, в виде денежного залога; в других – вовсе не требуется или обеспечением служит хозяйственная движимость. При самом вступлении наемщика в пользование имуществом необходимо, ввиду будущих расчетов, определить в точности состав и положение сдаваемого имущества или хозяйства, – к чему представляется более готовых способов там, где участки обмежеваны и действует система кадастра; но во многих местах есть обычай – при самой сдаче хозяйства, описывать его и полагать в цену посредством двух или трех избираемых сторонами посредников. Инвентарь имения, по прусскому закону, должен заключать в себе подробное означение всей принадлежащей к хозяйству движимости (мертвый инвентарь, живой инвентарь [скот]), доходов и расходов и взаимных обязанностей, и служит главным основанием для последующих расчетов, при коих может оказаться или уменьшение (minus inventarium), или приращение вещей по количеству и качеству (plus inventarium и superinventarium), а когда имущество сдается без инвентаря, как есть (Pacht ohne Anschlag, Pacht in Pausch und Bogen), тогда предполагается оно принятым со всем, что нужно для хозяйства. Сельскохозяйственная целость и производительность имущества предполагается непрерывной, и потому, при прекращении найма, оно должно быть сдано хозяину или новому наемщику со всем тем, что в данную минуту хозяйственного оборота по имению необходимо для беспрепятственного продолжения хозяйственной производительной деятельности. Отсюда возникают вопросы: что из принадлежностей имения, из запасов и семян или плодов, из соломы, удобрения и т.п., отходящий наемщик вправе взять с собой и что должен оставить при имении. Эти вопросы решаются обычаем, если не определены законом.

На хозяине лежит страх за целость имущества; хозяин отвечает наемщику за условленную возможность пользования, за существенные качества имущества, необходимые для пользования. Но страх за действительную производительность пользования, за собираемые и собранные с имущества плоды, за выгоду пользования – не может лежать на хозяине. Он лежит исключительно на наемщике. Итак, казалось бы, – много ли, мало ли собрал и выгадал наемщик с нанятого имущества, хозяин неповинен быть перед ним в ответе за обманутые его ожидания.

Однако почти все законодательства допускают, ради справедливости, право наемщика требовать от хозяина соразмерного уменьшения платы или оброка, когда, по заключении хозяйственного оборота, оказывается, что, вследствие чрезвычайных, независящих от воли событий, наемщик лишился всего урожая или значительной его части, так что ему не с чего выручить денег на годовой оброк хозяину. Право это в иных законодательствах установлено обширнее, в других ограничено тесными пределами. Прусский закон расширяет его чрезмерно: поводом к уменьшению платы признаются постигшие хозяйство внешние невзгоды, как-то: засуха, град, пожар и наводнение, падеж скота, потрава от саранчи и других наскомых и т.п.; поводом считается гибель не только плодов на корню, но и собранных в запасы. Притом, кроме общего или гуртового уменьшения платы, допускается еще частное уменьшение, когда от невзгоды страдает не целое хозяйство, а одна хозяйственная статья. Во всех этих случаях наемщик обязывается доказать свое право представлением подробного хозяйственного отчета, с подробным означением всех, указанных в законе, статей прихода и расхода по имению. В окончательном выводе должна составиться сумма, не достигающая цифры ежегодного оброка, платимого хозяину. Таково прусское правило; но случаи применения его довольно редки, ибо договоры весьма часто составляются с отказом от права на уменьшение платы; кроме того, на практике, наемщики обеспечивают себя от невзгод особыми договорами страхования.

Французский закон допускает подобное право без соображения с количеством оброчной платы и не принимает в расчет денежной ценности дохода. Основанием к уменьшению платы служит ущерб в количестве плодов, не менее половины нормального урожая, происшедший от несчастного случая (cas fortuit). Требования сего рода подлежат удовлетворению только в связи с целым продолжением найма за все срочные года, в общем счете прихода всей наемной операции. Не допускается вознаграждение ни по отдельным статьям хозяйства, ни за гибель плодов, уже собранных.

Наем земель и хозяйственных заведений получает особое значение, когда за пользование определяется плата известной долей плодов и произведений, собранных с земли (colonat partiaire, bail à métairie, mezzadria). В таком случае хозяин входит, так сказать, в долю с наемщиком: отношение сторон подобно товариществу. Посему в найме этого рода потери и убытки ложатся на обе стороны и не могут служить поводом к вознаграждению или к уменьшению повинности. Эта форма найма употребительна особенно в тех местах, где при малом развитии хозяйственной промышленности ни хозяева, ни съемщики не обладают достаточным денежным капиталом и не располагают большим запасом орудий для сельской промышленности. Развитая промышленность ищет свободы и самостоятельности в действиях, которой не может быть в колонате, потому что здесь хозяину приходится наблюдать за хозяйством своего съемщика и поверять его работы. Договоры этого рода употребительны по местам во Франции, в Португалии, особенно же в Испании. Условия сделки бывают не одинаковы, по местному обычаю: земля сдается и из половинной, из третьей, из четвертой и пятой части плодов. В иных случаях хозяин не обязывается ничем снабжать наемщика, который обрабатывает землю своими средствами; в других – снабжает наемщика семенами на посев в счет жатвы и принадлежностями хозяйства. Законы об этом договоре вообще скудны определениями, кроме итальянского кодекса, в котором есть целая большая глава о колонате. По итальянскому закону, предполагается в колонате наем из половины: сообразно с сим и семена на посев на половину идут от хозяина. Наемщик не может продавать произведения свои без согласия хозяина и должен предуведомить его, когда приступает к жатве или к сбору плодов, чтоб хозяин мог наблюдать за сбором. Срока в этом договоре не полагается, а отказ может последовать не иначе как в конце хозяйственного года. По смерти наемщика, действие договора прекращается в конце текущего хозяйственного года.

Особый вид договора о найме – наем скота (Франция, Бельгия, Италия, bail à cheptel) для хозяйства. Владелец стада отдает его съемщику на хозяйственное попечение, с тем, чтобы все прибыли, а равно и убытки, от прироста и от шерсти делились между сторонами поровну, но право на рабочую силу, на молоко и на навоз принадлежит исключительно съемщику. Нормальный срок договора трехлетний, а по окончании скот должен быть возвращен хозяину в целости, по количеству и качеству. Кроме этого вида (cheptel simple), бывает наем половинчатый (cheptel à moitié), в коем обе стороны соединяют свой скот пополам, составляя товарищество. Наконец, подобный же договор о сдаче хозяйского скота в пользование наемщику соединяется с фермерским договором (cheptel donné au fermier).

Русский закон крайне скуден общими определениями о найме, и те, которые есть в нем, имеют вид случайный и отрывочный. Эта скудость в юридической разработке внутреннего содержания найма объясняется состоянием нашего сельского хозяйства и промышленности, до сих пор во многих местах первобытным, а в других – весьма неразвитым. Древнейшие постановления нашего закона о найме относятся к найму земель крестьянами, большей частью для удовлетворения насущных, а не промышленных потребностей быта, и состоят в связи с хозяйством, еще не возвысившимся до степени денежного, при крайнем разнообразии рыночной ценности сельских произведений, а иногда при совершенном отсутствии рынка. Посему и доныне встречается на практике немало затруднений в разрешении юридических вопросов, из найма возникающих. С другой стороны, наше законодательство страдает обилием и разнообразием частных постановлений о найме, преимущественно казенных и общественных имуществ, причем обращаемо было особенное внимание на формальную сторону дела.

Определение найма (коего нет в законе) может быть выведено (Касс. реш. 1868 г., N 248) следующее: договор, в коем одна сторона предоставляет пользование своим имуществом другой стороне на известный срок и за известное вознаграждение. Итак, существенные принадлежности договора суть срок и наемная плата. Прочие принадлежности зависят от особых условий между сторонами (ст. 1691) и, по местам, от обычая, основанного на справедливости и потому выражающего свое действие не в судебных приговорах по пререканию о праве, но во взаимных сделках и уступках при добровольном исполнении. Так решаются на практике недоумния о том, к чему обязан хозяин имущества по содержанию его в порядке (хотя на это в законе нет указания). Так, помимо закона, делается, по справедливости, уменьшение наемной платы, в случае убытка, наемщику от случайных бедствий (напр., когда у наемщика, снявшего сад, вовсе не было плодов от неурожая).

Крайний срок найма определялся у нас законом сначала только для земель, отдаваемых от казны и от казенных людей в оброчное содержание; но в 1824 г., по поводу одного частного дела, было признано, что между частными лицами срок найма недвижимых имуществ должен быть не более 12 лет. Это запретительное правило вошло в Свод Законов (ст. 1692).

В указе не объяснено, с какой именно целью установлено это стеснение. Можно предполагать различные цели: предупреждение стеснений в праве распоряжения имуществом для самого хозяина и его наследников, предупреждение легкомысленных и расточительных отдач, равносильных отчуждению права собственности и уничтожающих ценность имения в руках у добросовестного покупщика; наконец, охранение казенного интереса от ущерба в крепостных пошлинах за действительную продажу. Но есть и другие интересы, требующие ограждения, – интересы промышленности и хозяйства. Для серьезных и долгосрочных промышленных операций, требующих затраты значительного капитала, необходима уверенность в спокойном, на долгий срок, пользовании нанятым имуществом, ибо, в противном случае, никто не решится предпринимать на нем что-либо значительное. Ввиду этих интересов, в 1855 г. дозволено отдавать благоприобретенные пустопорожние земли в аренду на срок долее 12 лет, даже до 30 лет, под устройство фабрик и заводов (1693 ст., родовые земли исключены, конечно, в смысле ограждения ценности имения для законных наследников). Такая же льгота существует для пустопорожних земель, отдаваемых под устройство дач на 25-верстном расстоянии от обеих столиц. С 1861 г. дозволено бывшим помещикам отдавать свободные земли и угодья в аренду до 36 лет (1693). На тот же 36-летний срок могут быть сдаваемы удельные земли (1693).

В Ялтинском уезде, с 1874 г., дозволено отдавать недвижимые имущества внаем на сроки до 90 лет (1693).

В 1885 г. Министру Государственных Имуществ предоставлены ходатайства о найме частных земель, с целью разработки минералов, на сроки более дозволенных представлять через Комитет Министров на Высочайшее разрешение (1693).

Обществам кочевников в областях Акмолинской, Семипалатинской, Семиреченской, Уральской и Тургайской разрешено сдавать земли в зимовых стойбищах внаем до 30 лет лицам русского происхождения для земледелия, под фабрики, заводы, мельницы и т.п. (Зак. Гражд., ст. 1693 прим. 2 по Прод. 1895 г.).

На отдачу имущества внаем имеет право хозяин его или управитель, действующий по доверенности, в пределах ее (Уст. Торг., 323 и сл.). Лица, ограниченные в праве владения, ограничиваются и в праве найма. Ограничения эти устанавливаются или в интересе прямо государственном, или в интересе других лиц, имеющих право преемства или обеспечения в том же имении. Так, владельцам имений, пожалованных на майоратном праве в западных губерниях, дозволяется отдавать внаем запасные земли на срок не свыше шести лет (504 Зак. Гражд.). Владелец пожизненный (супруг), когда отдает имение в аренду, может получать арендную плату не вперед, но лишь по истечении года (ст. 5377), и вообще право срочного или пожизненного владельца ограничивается сроком его собственного владения, если договор не заключен с согласия собственника: опекуны имеют право заключать такие договоры на срок до достижения малолетним 17 лет, в противном случае такой договор не обязателен (16921).

Монастыри и церкви могут отдавать внаем принадлежащие им в собственность земли и недвижимые имущества, на общем основании, сроком до 12 лет, по рассмотрению Консистории, с утверждения архиерея, который распоряжается, впрочем, единолично своим подворьем (IX, 384, 389, 405. Уст. Дух. Конс. 112, 132, 145). Запрещается притом на монастырских землях учреждать торговые заведения, а в церковных домах – помещать питейные заведения и трактиры (IX, 384, 389, 405. Уст. Дух. Конс. 112, 132, 145). – Об отдаче внаем земель, принадлежащих Р. Католич. и Лют. Дух. установл. см. Уст. Ин. Испов. ст. 119, 607, 808. – Об аренде земель, принадлежащих причту в Западных и Юго-Запад-ных Губ. – IX прил. к 411 ст., § 28, 30 и след.

Содержатели вольных аптек при отдаче их в аренду ограничены обязанностью давать знать о том медицинскому начальству, для освидетельствования аптеки при переходе ее к другому лицу (Уст. Врач. изд. 1892 г., ст. 556).

Должностным лицам акцизного управления запрещено брать в аренду винокуренные заводы в той губернии, где они состоят на службе (т. V, изд. 1893 г., Уст. Питейн., ст. 13). Вообще аренда винокуренных заводов дозволяется только лицам, имеющим право на заводскую промышленность (там же, ст. 118, 119).

Право быть наемщиком закон ограничивает в лице евреев. Они могут арендовать оброчные статьи и заведения не иначе как по формальным контрактам. Им (равно как и лицам польского происхождения) вовсе запрещено брать в аренду имения, приобретенные в западных губерниях по закону о ссуде 1864 г., или даже отдельные угодья в сих имениях (ст. 1699 Зак. Гражд.). Вне мест постоянного своего жительства евреи не могут арендовать казенные оброчные статьи и нигде не могут арендовать статьи, соединенные с раздробительной продажей питей. Уст. Обр. изд. 1893 г., ст. 27; Уст. Казен. Имен. изд. 1893 г., ст. 35 и прил. к примеч. 3 к ст. 2: ст. 18. IX. 961. Евреи не могут быть арендаторами золотых приисков (см. Уст. Горн., изд. 1893 г., ст. 435). Ограничение евреев в аренде винокуренных заводов см. Акц. Уст. изд. 1893 г. Законом 1882 г. запрещено свидетельствовать на имя евреев арендные контракты на недвижимые имущества, находящиеся вне черты городов и местечек (IX, 959, прим. 4, по Прод. 1890 г.).

Договор о найме движимости может быть заключаем словесно. Но договор о найме недвижимых имуществ, а также судов мореходных и речных составляется письменно и свидетельствуется у нотариуса. При сем имеет особую важность достоверность числа, в которое совершен договор. Договоры о найме городских строений и земляных участков в городе или вообще в городском поселении, напр., местечке (Касс. реш. 1885 г. N 61), составляются письменно или словесно, по усмотрению и взаимному доверию сторон (ст. 1700–1703). Наемные договоры крестьян на земли с помещиками, между собой и с посторонними лицами, не свыше трех лет на всякую сумму, а на сроки до 12 лет не свыше 300 руб., могут быть заключаемы словесно, со внесением, по желанию сторон, в книгу при волостном правлении (ст. 1700).

Содержание и пространство пользования зависит от соглашения сторон. Относительно недвижимых закон говорит об отдельном владении; об отдельном же пользовании в недвижимых закон не упоминает, употребляя сей термин лишь относительно движимых имуществ (ст. 514, 535). Отдельное владние составляет само по себе особое право, коего пространство и срочность определяются тем самым актом, коим оно установлено. О пользовании же (в движимых) сказано, что оно есть полное, когда все произведения имущества и доход с него принадлежат содержателю; неполное, когда некоторые из них ему не предоставляются (ст. 536). А как под этой статьей сделана ссылка на IV книгу об обязательствах, то необходимо, невзирая на надписание группы статей о пользовании (534–540), признать, что они относятся и к пользованию недвижимостью.

Вообще предполагается, что имущество отдается в такое пользование, какое ему свойственно по его назначению и по свойству найма. Так, напр., сельское хозяйство отдается в аренду или в хозяйственную эксплуатацию; это не значит, что наемщик вправе разрабатывать руду или минералы в недрах земли, если не выговорено особого на то права. Снимается сад, – значит нельзя распахивать его или пустить под луговой промысел, либо под выгон.

Закон не упоминает об обеспечении арендной платы имуществом наемщика. Но, кажется, нет препятствия налагать на имение запрещение по желанию обеих сторон. На это есть косвенное указание в законе 1861 г. об отдаче помещичьих земель в аренду (ст. 5). На практике всего чаще встречается обеспечение договора о найме неустойкой.

Соглашение о цене найма предоставлено на волю сторонам. В большей части случаев оно определяется личным усмотрением; но есть имущества, в коих, смотря по состоянию местной промышленности и местного рынка, образуется средняя наемная цена того или другого по его качеству. Наиболее важное значение для хозяйства имеет арендная плата за земли или поземельная рента. Но в арендных договорах цена найма не всегда определяется деньгами. У нас во многих местностях, при скудости денежного хозяйства, по затруднительности сбыта сельских произведений, при недостатке и неправильном распределении рабочей силы и т.п., употребляется способ отдачи земель внаем из полу, т.е. за половинную или иную часть снимаемой жатвы (из третьего, четвертого снопа или копны), либо за отработку в пользу хозяина условленного количества земли; иногда же цена найма полагается отчасти деньгами, отчасти отработкой, отчасти разного рода службами, повинностями и поставками (выговор известного количества продуктов) от наемщика хозяину.

Из договора найма возникает не только право пользования, но и право владения, как необходимое условие для осуществления найма; разумеется, владение в сем случае будет не самостоятельное, а зависящее, отдельное (ст. 514, 535). Посему арендатор имущества, хотя не имеет на оное права собственности, не лишен права на иск о защите своего временного владения, об отвращении вреда и о вознаграждении убытков, причиняемых вступательством и действиями стороннего лица. Можно судить и иначе, если придерживаться римского понятия о владении: в таком случае надобно признать, что, в силу договора, защита арендатора от вступщиков, нарушителей его спокойного пользования, лежит на обязанности хозяина-собственника и, поскольку относится до владения, составляет исключительную принадлежность права собственности. Но такое рассуждение едва ли применимо к России и едва ли согласуется с духом и сущностью русского закона. И наша судебная практика вообще присваивает арендатору иск о владении (ср. Касс. реш. 1869 г., N 745, 849; 1871 г. N 600). Правда, есть и противоположные решения. Так, решением 1870 г. N 1627 признано, что временное пользование имуществом, по уступке от собственника, не дает права на иск о восстановлении нарушенного пользования порядком, указанным 4 п. 29 ст. Уст. Гр. Суд.; но это решение никак не согласуется с другими, в коих признавалось право временного и зависимого владельца по договору о найме на иск о восстановлении нарушенного владения.

Впрочем, кажется, справедливо будет признать, в смысле 4 п. 29 ст. Уст. Гр. Суд., что право иска о владении принадлежит арендатору лишь относительно сторонних лиц, а не относительно самого хозяина. Владение на себя, в виде собственности, владение имуществом, как своей вещью, защищается безусловно и противу всякого вступщика иском о защите владения. Но нельзя признать то же самое о владении наемщика, ибо оно не есть самостоятельное состояние, а производное, зависимое, так как владелец в самом владении своем сознает оное временным, условным, несамостоятельным. Посему отношения такого владельца к вступщикам неодинаковы. Если это владение нарушается сторонним вступщиком, например, захватом соседа, – владелец может противопоставить ему простой факт своего владения, и тем отразить нарушение. Если при сем вступщик станет доказывать свое особливое вотчинное право на имущество, направляя оное против вотчинных прав хозяина (от коего получил владение арендатор), наличному владельцу-арендатору нет до сего дела, так как не было бы до сего дела и самому хозяину, если бы ему пришлось просить о защите владения. Посему-то соображению и разрешается мировому суду принимать эти дела к своему ведению. Напротив того, если арендатор просит о защите владения против своего хозяина или против такого лица, которое от хозяина приобрело вотчинное право на имение, то истцу уже недостаточно удостоверить только свое владение, которое по свойству своему и по сознанию истца есть не самостоятельное, а зависящее. Истцу необходимо выставить титул своего владения и удостоверить, что по силе сего титула хозяин или преемник хозяина не имел права до срока нарушать или отнимать его владение в целом имуществе или в части оного. Следовательно суду нельзя, по свойству владения и отношения, обойтись без поверки права на владение, и в сем случае дело оказывается неподсудным мировым судебным установлениям (ср. Касс. реш. 1870 г., N 1254).

Об арендаторах казенных имений (лица и общества, владеющие имуществом казенных управлений на праве пользования) есть прямая статья – 1314 Уст. Гр. Суд., предоставляющая им право иска о восстановлении нарушенного владения.

По уставам страховых обществ арендатор или наемщик может отдавать на страх нанятое имущество, но лишь по срок найма, и получает страховое вознаграждение лишь в той мере, в коей сам отвечает хозяину за пожарный убыток (Русск. Стр. Общ. 1876 г., § 53, 54, Уст; Коммерч. Стр. Общ. 1870 г.).

Право передачи найма само по себе не предполагается. Естественно, что собственник имущества не всякому может доверить хозяйственное пользование им, соединенное с хозяйственным распоряжением. Посему нельзя не признать за собственником право отвергнуть одностороннюю передачу найма другому лицу и требовать в таком случае уничтожения найма; первоначальный же наемщик не освобождается от ответственности за последствия таковой передачи.

В найме предполагается личное и непосредственное пользование имуществом для тех целей, которым оно предназначено служить. Но всякое имущество может служить для разных целей. Одно есть хозяйственное употребление имущества, другое – обращение его в спекулятивный, промышленный или коммерческий оборот. Последнее само по себе не предполагается в найме, но требует особливого соглашения или разрешения от хозяина. Так, напр., отдача внаем лошади или экипажа не уполномочивает наемщика пускать лошадь в извоз или промышлять отдачей напрокат экипажа. Наниматель квартиры в доме не может, без соглашения с хозяином, промышлять ею, т.е. пускать в нее жильцов по мелочи, или устраивать в ней ночлежный приют. Арендатор имения может арендовать его для особого промысла или барышничества, состоящего в раздаче земли мелкими участками в содержание третьим лицам; но если нет на то согласия владельца, невозможно признать этот промысел, нередко весьма вредный для хозяйственной целости имения, принадлежностью найма. Иное дело – принадлежащие к имению оброчные статьи, составляющие хозяйственный доход имения: отдача их в содержание третьим лицам входит, без сомнения, в права наемщика.

Об исполнении договора закон говорит, что хозяин не вправе отказать наемщику до срока, а наемщик не вправе отказаться от найма (ст. 1705). Однако и без прямого законного определения, судебная практика по необходимости признает право отказа в договорах, писанных без срока, и право безмолвного продолжения договора.

О движимом имуществе, взятом внаем, сказано, что если оно будет испорчено, то отдается нанимателю, а он обязан заплатить хозяину цену того имущества, по оценке посторонних знающих людей (ст. 1708). Правило это взято буквально из Уложения 1649 г., где имеется в виду преимущественно порча лошади. Без сомнения, оно не исключает возможности поправки и починки испорченного, если вещь может быть восстановлена в прежнем виде.

С истечением срока действие найма прекращается; о безмолвном продолжении найма закон наш не говорит, но судебная практика допускает продолжение наемных отношений, когда наемная плата принята за новый срок хозяином имущества.

Отношения по найму не прекращаются со смертью участвующих лиц, но переходят к наследникам. Продажа и вообще отчуждение нанятого имущества также само по себе не прекращает наемных отношений, как объяснено подробнее в другом месте (1-я часть курса, § 44).

Прекращается ли наем с безусловным признанием незаконности хозяйского владения, т.е. когда имущество по судебному приговору признается законной собственностью другого лица? Вопрос этот имеет тесную связь с общим вопросом о действии продажи имения на наемные договоры прежнего владельца. Как там, так и здесь нет основания в нашем законе применять строгое начало римского права и уничтожать арендные договоры, переходящие с имением, хотя, без сомнения, прежний незаконный владелец повинен, во всяком случае, удовлетворить нового за все полученные им и переходящие за черту его владения арендные платежи. Разумеется, к случаям сего рода должно применяться и дейcтвиe примечания к ст. 195 Пол. Взыск. Гражд. и 1099 ст. Уст. Гр. Суд.

В случае принудительного отчуждения имущества на государственные и общественные потребности, действие арендных договоров по оному, разумеется, должно прекратиться, и едва ли есть в сем случае основание арендатору отыскивать себе вознаграждения от собственника за убыток, если не было о сем особого условия между ним и собственником. Наши законы о вознаграждении не содержат в себе никакого на сей случай постановления.

Отвечает ли арендатор земли за подати и повинности, на земле лежащие? На этот вопрос следует отвечать по нашим законам отрицательно. Каковы бы ни были взаимные по сему предмету условия между землевладельцем и арендато-ром, взыскание казенное, поскольку утверждается на земле, падает прямо на землю, следовательно на собственника земли. В этом смысле существует для податных взысканий правило 14 и след. ст. V т., изд. 1893 г., Уст. Прям. Налог. Поземельный сбор обращается на доход с имения, следовательно и на арендную плату, как на имущество владельца, а в случае недостатка – на землю. По силе 1 п. прил. к 55 ст. Уст. Зем. Пов., земский поземельный сбор падает на землю, невзирая на то, в чьем владении она находится. Сообразно сему решено Гос. Сов. (октябрь 1877 г.) дело Куроедова, о земском сборе с земли, которая в 1775 г. отдана была на 90 лет в содержание крестьянам, с получением с них за все время вперед незначительной платы. Собственник утверждал, что все существенное содержание вотчинного права перешло к арендаторам, и потому они должны отвечать за лежащие на земле повинности.

Некоторую аналогию с наймом имущества имеет договор доверенности на представление имуществ в залог по чужим подрядам. Здесь предметом договора служит в существе не право пользования, но право распоряжения имуществом, так как залог, в случае неисправности подрядчика, может быть обращен в продажу. Посему содержание такого договора не соответствует существенному свойству найма, в коем уступается исключительно право пользования имуществом, с сохранением его сущности и без всякого права на распоряжение.

Получение вперед арендных денег по имениям, отданным в аренду на продолжительный срок, может служить к ущербу покупщиков имения или сторонних лиц, коих права обеспечены на том же имении или кои должны получить из него удовлетворение своих взысканий. Посему положено: арендные контракты, заключенные с получением денег вперед более чем за год, считать действительными (относительно третьих лиц) в таком только случае, когда они засвидетельствованы, с наложением на имение запрещения (чем оглашается лежащее на имении арендное право). Ст. 1703. Владельцы имений заложенных (как в частные руки, так и в банках) не лишены законной возможности отдавать их в аренду; но при продаже имения в удовлетворение закладной это обстоятельство, т.е. существование аренды на несколько лет, стесняя покупщика, уменьшает, к ущербу залогодержателя, ценность имения. В таком случае, если арендные договоры заключены после запрещения, наложенного на имение по залогу, действие аренды уничтожается (Пол. Взыск. Гражд., ст. 195, прим.). Вообще на случай взыскания с имений, отданных в аренду, в Суд. Уставах постановлено, что арендные договоры, буде заключены после получения владельцем повестки об обращении взыскания на то имение, могут быть уничтожены по просьбе взыскателя, либо того, кто купит имение с публичного торга (Уст. Гражд. Суд., ст. 1099, 1100. Ср. Касс. реш. 1881 г. N 99 и 1-я часть сего курса, § 70). В законе 1861 г. об отдаче в аренду помещичьих земель сказано, что платежи, учиненные арендатором владельцу более чем за два года вперед, если потом имение поступит в публичную продажу или присуждено будет другому, могут быть со стороны займодавцев или новых владельцев объявлены недействительными (1703, прим.).

Один из видов найма есть наем из выстройки. 1697 ст. говорит, что дворовые, лавочные, мельничные и прочие, предназначенные для хозяйственных заведений места, могут быть отдаваемы внаем или содержание из выстройки, на счет наемщика, с тем, чтобы он в течение условленного числа лет пользовался выстроенным зданием, а по прошествии срока все выстроенное поступило бы в собственность хозяина.

1706 ст. Зак. Гражд. хотя и относится, по-видимому, к найму из выстройки, но в сущности не применяется к нему. Реш. Гос. Сов. (1824 г. П. С. З. N 29974), из коего эта статья неточно извлечена, имела в виду наем совсем не из выстройки, а аренду архиерейского подворья, и текст решения, равно как и текст самой статьи, противоречит понятию найма из выстройки, ибо в ней говорится об издержках на исправление здания, бывшего на нанятой земле, и даже о поправках, которые могли нарушить целость здания. Эта статья закона имеет значение лишь в вопросе о расчетах хозяина с арендатором, когда действие арендного контракта прекращается ранее срока, независимо от воли сторон.

Особый вид договора о найме, соприкасающийся, впрочем, с подрядом, есть договор о выстройке помещений для присутственных мест, тюрем и других зданий ведомства Министерства Внутренних Дел, для отдачи оных потом внаем правительству. Изданные на сей предмет узаконения определяют этот договор в следующих чертах. Министрам Внутренних Дел, Путей Сообщения и Финансов, по взаимному соглашению, разрешается отдавать частным лицам постройку зданий для присутственных мест, тюрем и др., по утвержденному плану, причем казной оказывается, в случае нужды, пособие, выдачей вперед некоторой суммы под благонадежный залог. По выстройке здание принимается от строителя внаем, на срок до 30 лет, за определенную ежегодную плату. В течение найма, ремонт здания лежит на обязанности хозяина (Уст. Строит., 123 и прим. по Прод. 1886 г.). По общему смыслу сих правил следует заключить, что здание, таким образом выстроенное, и по окончании найма остается в собственности строителя. Строитель подобных зданий должен быть признаваем собственником их со времени их выстройки и приемки, а казна считается арендатором, и потому на обязанности хозяина состоят налоги и повинности, падающие на недвижимые имущества (ср. Мн. Гос. Сов. в апреле 1877 г., по д. Вульфа).

Русскому законодательству о поземельном найме предстоит еще немало труда в дальнейшем его развитии в соразмерности с развитием хозяйственных условий найма. Эти условия, в разных местностях России, крайне разнообразны: отсюда затруднение подвести их под одну общую меру. В Западной Европе давно уже раскрылось во всей полноте своей, пришло в сознание и в связь с определительной ценностью, понятие о хозяйственной, производительной сущности имущества, о принадлежностях пользования, об орудиях и способах производства, об улучшениях и усовершенствованиях, и т.п. У нас, в России, понятия обо всем этом далеко еще не выяснились, и многое, что на Западе может быть без труда учтено и определено числом, мерой и ценой, у нас недоступно точному учету и определению. Притом наше сельское хозяйство, по многим причинам, между прочим по климатическим условиям, по скудости рынка, по бедности капиталов, промышленной предприимчивости, технического знания и т.п., решительно не подходит под условия, при которых на Западе образовалось и достигло своего развития законодательство о найме. Договоры об аренде земель не имеют у нас того значения, которое принадлежит им на Западе. Тем не менее, и у нас область аренды с каждым годом расширяется, хотя не в смысле фермерского хозяйства, но главным образом в смысле съема полей под пашню, причем обыкновенно имеется в виду не столько усиление внутренней разработки по качеству (интенсивное хозяйство), сколько расширение ее в пространстве по количеству (экстенсивное хозяйство); тем не менее, арендный договор настоятельно требует от нашего законодательства новых определений, для ограждения интересов как частных, так и государственных. Если чрезмерное изобилие законных определений приносит иногда вред и действует стеснительно на гражданские отношения, то, с другой стороны, и скудость определений может служить ко вреду для интересов, требующих руководства и ограждения в законе. Так, например: когда содержание договора о найме определяется единственно волей и желанием сторон, – это ведет к умножению темных, неясных, двусмысленных сделок, посредством коих ловкий и пронырливый промышленник, скупщик земель, лукавый агент – посредник между землевладельцем и съемщиком – может, без затруднения, обманывать бедных, неопытных и малограмотных съемщиков мнимо выгодными для них комбинациями условий. Примеров тому множество, особливо на наших окраинах, где образовался целый класс людей, промышляющих отдачей земель переселенцам своим и иностранным.

Интересы владельца требуют тоже обеспечения: наш закон не указывает этого обеспечения ни в произведениях земли, ни в движимости наемщика.

Определение крайних сроков найма – предмет, имеющий немаловажное государственное значение. Долгосрочный наем, связывающий право собственности, переносит существенное его содержание на временного владельца земли, тогда как на собственнике остаются по закону все тягости и повинности, лежащие на собственности. Между тем приобретение и передача прав собственности несравненно затруднительнее, нежели приобретение арендных прав на землю, которое доступно лицам всех сословий, всякого общественного положения и всякой национальности. Итак, при благоприятных условиях, поземельная собственность в крае может оказаться достоянием лиц, в сущности не владеющих и малосостоятельных, хотя и ответственных перед государством, а действительное владение в руках у людей, чуждых интересам страны и не несущих ответственности перед государством за тяготы и повинности, на земле лежащие. Дело закона – согласить в этом случае интересы государства с интересами собственности, капитала и сельской промышленности.

Сущность найма. Отдача земли в обработку изполу или из третьего снопа (из скопщины) составляет ли отдачу внаймы имущества или договор о личном найме, или о товариществе? Разрешение этого вопроса важно в тех случаях, когда арендным договором запрещается отдавать землю в субаренду. В подобном случае одесская палата признала подобную сделку арендной и нарушением договора. Сенат оставил этот вопрос без разрешения (Касс. реш. 1875 г., N 35). В договоре о найме имущества передается пользование им, а не право собственности. Посему неправильно причтено к найму условие о продаже леса на сруб, с предоставлением пользования в нем выгоном и покосами (Касс. реш. 1867 г., N 158).

Срок и продолжение. Отличительные принадлежности договора о найме имуществ – срок и наемная плата. Без срока пользование подходило бы к вотчинному праву, а без платы договор был бы ссудой (Касс. реш. 1868 г., N 248). Как казенные, так и частные имения могут быть отдаваемы в аренду только на срок, а не бессрочно (Касс. реш. 1876 г., N 350). Молчание со стороны хозяина нанятого имущества (т.е. нетребование возврата по истечении срока или непредупреждение о прекращении договора) не служит признаком согласия на продолжение договора: оно отнимает у владельца наемщика значение самовольного, и может служить основанием к продолжению прежних отношений, но лишь дотоле, пока хозяин не потребует возвращения имущества (Касс. реш. 1873 г., N 693).

Заключение и уничтожение. Закон не запрещает членам церковного причта отдавать состоящие в пользовании их церковные земли внаем для получения дохода (Касс. реш. 1870 г., N 1374).

Нет повода требовать уничтожения договора о найме, когда какая-либо хотя бы из существенных принадлежностей имущества, утратила свое существование (Касс. реш. 1870 г., N 1533); но договор найма прекращается, если нанятое имущество уничтожилось вследствие случайного события или по вине наймодавца, нанимателя или третьих лиц, так как договор найма всегда предполагает существование отданного внаем имущества (Касс. реш. 1881 г., N 82).

В Касс. реш. 1876 г., N 591, – случай отдачи Кишиневской полицией внаем частного имущества, за недоимку в постойной повинности.

Есть особые правила об аренде земель старообрядцами в Западных и Белорусских губерниях (см. Собр. Узак. 1876 г., N 614; 1877 г., N 1142).

Отказ. Касс. реш. 1873 г., N 1141. Суд рассудил, что отказ от найма квартиры разумеется лишь в таком действии наемщика, из коего явствует, что он отказался от исполнения принятых по контракту обязанностей. Посему, когда наемщик пустил вместо себя жить в квартиру другое лицо, не слагая с себя обязанностей по договору к хозяину дома, это не считается оставлением квартиры. Сенат оставил в силе такое рассуждение.

Очистка от хозяина. Обязанность хозяина – предоставить нанимателю действительное пользование имуществом: итак, оно не должно иметь таких недостатков, вследствие коих пользование им становится вредным или невозможным, а напротив, должно соответствовать цели, и такие недостатки его не составляют побочного обстоятельства. Таковы – сырость в квартире и холод, делающие ее необитаемой (Касс. реш. 1877 г., N 134). Когда, при сдаче имения казенному арендатору, постройки оказались ветхими и доход, по инвентарю показанный, оказался от того менее, то казна не вправе требовать, чтоб арендатор на свой счет производил перестройку ветхих строений (Сб. Сен. реш. I, 311). Арендатор, не получив по условию 600 моргов ярового посева и 200 моргов озимого и лишившись пользования сенокосом, имеет право требовать от хозяина вознаграждения убытков, по средней мере современных урожаев и по справочным ценам (Сб. Сен. реш. I, 551). Нет основания высылать жильца с квартиры до срока за остановку в платеже квартирных денег, когда эта остановка произошла вследствие нарушения контракта со стороны хозяина, т.е. за отобрание хозяином чердака и ледника, входивших в состав квартиры (Сб. Сен. реш. III, 1060). Невозможность пользования нанятым помещением (было залито водой и потом оказалось сыро) освобождает от наемной платы (2 Сб. Сен. реш. VI, N 944; Касс. реш. 1876 г., N 364; 1872 г., N 343).

Платеж. (Касс. реш. 1876 г., N 120). Из договора о найме по существу его не следует, что наниматель должен заплатить хозяину все деньги по срок найма, хотя бы пользование имуществом прекратилось и ранее того срока. Это зависит от особых условий договора. – Обязанность наемщика платить за наем имущества до конца срока, хотя бы он и ранее оставил его, сама собой предполагается (Касс. реш. 1876 г., N 472). – На истце лежит обязанность доказать существование долга за квартиру, когда иск предъявлен уже по оставлении квартиры жильцом; напротив, когда он предъявлен на жильца, в квартире еще остающегося, сей последний должен доказать, что деньги им уплачены (Касс. реш. 1872 г., N 846; 1875 г., N 458).

Платеж вперед. Право сторон изменять условия контракта по взаимному соглашению совершенно свободно, поскольку этим изменением не нарушаются права третьих лиц, – конечно, права, существующие в минуту изменения. Посему едва ли можно согласиться с суждением Касс. реш. 1875 г., N 467, «что добровольное соглашение между прежним владельцем и арендатором о срочной уплате наемных денег, распространяющейся за пределы того времени, когда имение еще не перешло третьему лицу, не касается нового приобретателя». В данном случае владелец имения, проданного с публичного торга, получил от арендатора наемную плату разом за два года, в изменение первоначального условия о платеже за год. Это получение последовало задолго до вручения владельцу повестки об обращении взыскания на имение и о продаже его. Есть основание поставить его в ответственность перед приобретателем за излишне полученные арендные деньги, но есть ли основание возложить эту ответственность не на него, а на арендатора, признав, что залишний платеж не обязателен для нового владельца? Едва ли, ибо арендатор, внося платеж (если не было притом злого умысла во вред третьему лицу), имел дело с полновластным владельцем и ничьего интереса не нарушил.

Если арендный договор и заключен без условий и формальностей, означенных в 1703 ст. Зак. Гражд., но на общем основании периодических платежей, то ничто не препятствует сторонам условиться впоследствии о платеже аренды на несколько годов вперед, но в таком лишь случае, когда вотчинное право хозяина в имуществе исключительно и нераздельно, и никаким правом стороннего лица не ограничено. В противном случае, арендатор подвергается той опасности, что сверхсрочные платежи, по требованию вотчинного преемника или совладельца, или обеспеченного на имении взыскателя, могут быть признаны недействительными. Подобный случай см. 2 Сб. Сен. реш. III, N 484. – Ст. 1703 относится к таким только контрактам, в коих условлено получение вперед арендной платы более чем за год при самом заключении контракта. Сюда не относится условие о получении денег в течение наемного срока, по мере надобности, на расходы по содержанию в порядке имущества (Касс. реш. 1873 г., N 1579). – Несоблюдение, при совершении арендного договора, правил 1703 ст. не делает его недействительным для самих контрагентов. Правило это установлено исключительно в интересе третьих лиц, следовательно лишь за нарушение сего интереса и соразмерно с ним договор может быть признан недействительным (Касс. реш. 1876 г., N 11). Ст. 1703 об арендных договорах относится и к городским строениям, которые могут быть отдаваемы внаем словесно (Касс. реш. 1876 г., N 11. См. еще Сб. Сен. реш. II, 498).

Передачи и переход. Кисловский отдал имение в аренду на три года Шнейерсону, дозволив ему передавать арендные статьи по частям в оброчное содержание другим лицам, но с тем, чтобы сам Шнейерсон оставался главным ответственным лицом перед хозяином. Ранее срока Шнейерсон оставил аренду, но ранее того отдал из имения мельницу в оброк Хане Гинсбург. По выходе Шнейерсона, Кисловский требовал уничтожения аренды Гинсбург, так как арендное право самого Шнейерсона прекратилось. Признано, что, по силе 514 ст. Зак. Гражд., Шнейерсон мог отдать имение в аренду не иначе как с принятыми ограничениями; следовательно с отходом его и право Гинсбург, в отношении к имению, прекратилось (2 Общ. Собр. Сен. 15 сентября 1876 г.).

В Касс. реш. 1888 г., N 666 отрицается право наемщика передавать нанятую им в доме квартиру третьему лицу без согласия домовладельца, на том основании, что отдача помещения составляет принадлежность права собственности на дом и заключает в себе право отдельного владения.

Право арендного владения, преобретенное по договору не от собственника, а от арендатора, утверждаясь на арендном праве сего последнего, может быть защищаемо против него самого, по договору, но не против собственника земли. Посему, когда арендатор, по условию с собственником, отступился от арендного владения ранее своего срока и срока своих арендаторов, снявших у него землю, не выговорив для них продолжения владения, владение их прекращается, ибо должно уступить праву собственности на землю: им остается право иска на того, у кого они снимали землю, об убытках за неисполнение договора (Касс. реш. 1876 г., N 190).

Отдельное владение по найму. С правом арендного содержания соединяется право отдельного владения, а не только отдельного пользования; посему арендный владелец огражден в своем владении до срока и при переходе арендуемого имения по продаже к другому собственнику (Касс. реш. 1868 г., N 771). Договором о найме имущества устанавливается право на владение, право личного требования, но самое владение начинается лишь с осуществлением сего права, т.е. со вступлением во владение. Посему, когда хозяин отданного внаем имущества продал оное другому лицу, прежде чем наемщик вступил во владение по найму, или когда отдал оное в наем другому наемщику, прежде чем осуществилось наемное право первого, – обиженный может требовать себе удовлетворения от того, кто нарушил свой договор с ним, но не может требовать осуществления своего права против третьего лица, в договоре не участвовавшего. В этом смысле состоялось Касс. реш. 1878 г., N 234. Арендатор дома отдал внаем квартиру наемщику, начиная с июля 1875 г., а в январе того же года сам передал свое арендное право третьему лицу, которое отказалось исполнить контракт своего предместника с наемщиком и предоставить владение сему последнему. Наемщик ссылался на 514 и 521 ст. Зак. Гражд., но Сенат рассудил, что в этих статьях разумеется такое отделенное по договору право, которое осуществилось уже в действительности. – По силе 521 ст. Зак. Гражд. для нового приобретателя имения могут быть признаны обязательными лишь те арендные договоры прежнего хозяина, которые уже осуществлены передачей арендного владения. Под это условие не подходит договор, заключенный в ноябре 1874 г., с тем, чтобы передача арендного владения совершилась в 1875, а в декабре 1874 г. хозяин продал имение (Касс. реш. 1877 г., N 83). – Арендатор (наемщик) имения вправе защищать свое владение относительно третьих лиц, в случае нарушения оного (Касс. реш. 1875 г., N 426), но не относительно бесспорного собственника арендуемого имения: в последнем случае предметом иска было бы не владение, а самое существо договора (Касс. реш. 1874 г., N 474).

Всякий временный, срочный или пожизненный владлец владеет и пользуется имуществом исключительно и независимо от лица постороннего; но с прекращением сего владения никакой договор временного владельца с посторонним лицом, относительно владеемого на срочном праве имущества, не может считаться обязательным для собственника сего имущества, если заключен без участия сего последнего. Так и договор пожизненного владельца об отдаче имущества в аренду, с момента смерти его, прекращается. Из этого правила допущено исключение лишь для пожизненного владельца по завещанию умершего супруга, на основании закона 1862 г. По сему закону пожизненный владелец может отдавать в аренду имение не долее общего наидлиннейшего срока аренды, и с получением платы лишь за каждый год по истечении его, а не вперед. Совершенные на сем основании договоры обязательны.

По д. Лубенского (Касс. реш. 1877 г., N 28) арендатор, ссылаясь на незаконное устранение его от аренды, просил мировой суд восстановить нарушенное владение, и суд решил восстановить владение мельницей. На это была жалоба, что иски о восстановлении нарушенного владения могут быть по 4 п. 29 ст. Уст. Гр. Суд. предъявляемы только лицом, владевшим на правах собственника. Сенат рассудил: хотя в иске и в решении употреблено выражение: восстановить владение, но сущность иска заключалась в том, имели ли ответчики право отстранять истца от владения мельницей на основании доказываемой ими неисправности в платеже арендных денег.

В договоре арендном из выстройки, арендатор, с возведением строений, не приобретает на них право собственности, а только временное пользование (Касс. реш. 1869 г., N 583).

В Касс. реш. 1872 г., N 992 признано, что договоры об имуществе имеют равное действие как для обязавшегося, так и для наследников его. Посему арендное право, заключающееся во владении и пользовании имуществом, сохраняет полную силу и после смерти собственника имения по отношению к его наследникам, и арендатор имеет право продолжать владение и пользование. Опись и отдача на хранение такого имения (хотя бы самому арендатору) по поводу смерти собственника неминуемо повлекла бы за собой, вопреки закону, стеснение прав арендатора по договору.

Наем общего имения. Соучастник в общем имении может отдать в аренду свою часть третьему лицу, без согласия других совладельцев, лишь в том случае, если между соучастниками существует соглашение относительно фактического распределения между ними частей общего имения; при отсутствии же соглашения, определяющего порядок владения и пользования общим имением, на отдачу одним из соучастников своей части в арендное содержание постороннему лицу необходимо согласие прочих соучастников (Касс. реш. 1886 г., N 69).

Рассуждение непонятное, ибо при отсутствии соглашения относительно частей в общем имении и при согласии совладельцев на аренду части, каким же образом может быть отдана в аренду часть одного из них, когда она не определена? Какой частью общего нераздельного имения пользовался бы арендатор в данном случае?

Весьма важное хозяйственное значение имеет у нас отдача в содержание частным лицам имуществ государственных и принадлежащих казенным и общественным учреждениям, на основании особых уставов и правил. Эта часть, соединенная с казенным и общественным интересом, разработана нашим законодательством с особенной подробностью, во множестве разнообразных постановлений.

Первое место принадлежит так называемым казенным оброчным статьям, для коих имеется особый устав в 1 ч. VIII т. Св. Зак. Они принадлежат к государственным имуществам в тесном смысле и состоят в заведывании Министерства Земледелия и Государственного Имущества, – которое обязано заботиться об умножении их, о хозяйственном устройстве и об отдаче в оброчное содержание. Сюда относятся свободные земли, устроенные мызы, рыбные ловли, мельницы, заводы, винокурни, каменоломни и рудники, торфяные болота, сады, перевозы, строения, угодья и промыслы в лесных дачах и т.п. Местное заведывание ими принадлежит местному управлению Государственных Имуществ в губерниях.

Они отдаются в содержание на срок не свыше 24 лет, с публичных торгов, к которым вызываются желающие публикациями, так чтобы новые контракты могли быть заключены за полгода до окончания сроков по старым. Торги производятся или в губернском городе, в особом смешанном присутствии, или в уездном полицейском управлении, или в волостных правлениях. От торгующихся требуется залог в меру полугодового оброка и особый залог (в 1/3 части оценки) в обеспечение исправности строения; в иных случаях допускается поручительство. Для крестьянских обществ и для отдельных крестьян допускаются льготы, т.е. вместо залога принимается мирское и отдельное ручательство. Сроки считаются с 1 января.

Оброчная статья остается за тем, кто больше даст на торгах, с утверждения (по мере общей сложности оброка 5–10–30 тысяч и выше) местного управления, особого присутствия, Министра, Сената. Затем, место, производившее торги, заключает со съемщиком письменный контракт, в котором подробно означаются условия и образ пользования, и пр. – В течение пользования состояние имущества ежегодно свидетельствуется чиновником. Оброчные деньги платятся за полгода вперед, а за просрочку после льготных дней полагаются пеня и штраф, имущество отбирается и обращается в новый торг, хотя до первой публикации прежний содержатель может еще оставить его за собой на прежнем основании, приведя долг в порядок. По окончании срока, имущество сдается обратно по описи и оценке, с пополнением порчи из залогов; строения же, возведенные содержателем, должны быть снесены (Уст. Обр. изд. 1893 г., ст. 1–79).

По истечении сроков отдачи, оброчные статьи для новых торгов переоброчиваются, с возвышением оброка в случае улучшения или возвышения цен. Но некоторые статьи отдаются в бессрочное или беспереоброчное содержание, или навсегда (по особым Высочайшим повелениям), или до наступления известного события, с платежем непременного оброка.

Кроме того, в законе указано много разнообразных способов отдачи земель и участков без торгов в аренду или в постоянное, вечное и потомственное оброчное пользование. По хозяйственным условиям нашего отечества во многих местностях, прямой интерес государства состоит в привлечении желающих к разработке, застройке и заселению пустых и диких земель самыми льготными для частных лиц условиями раздачи участков, без торгов и без залогов, за малую плату, а иногда и вовсе без платы, и с предоставлением прочного права на потомственное пользование, лишь бы исполнялись условия разработки, на которых земля дается. Сюда относятся: раздача земель в Восточной Сибири под хлебопашество и сенокошение на 40-летние сроки; сдача в аренду обществам железных дорог смежных участков для выемки строительного материала; раздача участков около столиц под постройку дач (Уст. Оброчн. изд. 1893 г., ст. 19, прим., прил.; 56); раздача земель в 12-летнюю аренду отставным чиновникам, на 24 года закавказским дворянам и т.п.; отдача лесных участков удельного ведомства для разработки, на 48 лет, крестьянам (Пол. Удельн. Крест., по Прод. 1864 г. к IX т. прил. ст. 126). Когда оброчная статья остается никому не сданной с торгов, она может быть отдана местным управлением в распоряжение частного лица за известную плату или в управление с отчетом (Уст. Оброчн. изд. 1893 г., ст. 51).

Оброчные статьи, устроенные и описанные, составляют в государственных имуществах особый фонд, пополняемый новыми статьями, по мере их образования и устройства. Но, кроме того, в видах содействия промышленности, постановлено отдавать вообще свободные казенные земли частным людям под устройство разных хозяйственных заведений, как-то: садов, плантаций, мельниц, заводов, пчелиных пасек и т.п. Раздаются эти земли на сроки до 24 годов или более продолжительные, до 99 лет, или даже в потомственное пользование, – из платежа оброка, с залогом, или даже без залога, когда земли неудобные и не приносили казне дохода. Желающий учредить на сем основании заведение должен подать о том прошение и заявить свои условия. Просьба эта удовлетворяется и без торгов, если на торги не является желающих (ст. 2, 5, 11 и сл. прил. к ст. 23 и ст. 112 и 113 Уст. Сельск. Хоз. изд. 1893 г.).

Независимо от оброчных статей в составе государственных имуществ, в северо-западных, юго-западных и Прибалтийских губерниях есть целый разряд устроенных казенных имений, которые состоят во временном владении, в управлении или в контрактном оброчном содержании у частных лиц. О содержании сих имений у арендаторов или администраторов есть особое законоположение, помещенное в Уставе Казенных имений, 1 ч. VIII т. Св. Зак. Этот устав, коего положения во многом заимствованы из прежнего польского и шведского законодательства, представляет, может быть по этой именно причине, наиболее разработанную часть нашего арендного права, в специальном его виде. На договорном праве имения эти сдаются или без торгов, в администрацию, или с торгов, в аренду, в том и другом случае с залогом. Основанием сдачи служит подробное описание имения, составленное в системе регулирования через чиновников и называемое инвентарем. Закон подробно определяет обязанности временного владельца и права его по хозяйственному распоряжению имением, равно как и пособия, которых он может требовать от казны. Отдельные оброчные статьи в имении он может отдавать от себя в содержание другим лицам, но субаренда целого имения запрещается и ведет к отобранию имения. Скот, сданный с имением, он возвращает в том же состоянии, и вообще возвращает имение тем же числом, добротой, мерой и весом. За улучшения не может требовать вознаграждения, но закон подробно определяет, какие расходы по имению, сделанные администратором, принимаются на счет казны. Уменьшение платы допускается лишь за убытки от неприятеля и моровой язвы.

В действующем законе установлены особые правила об отдаче в кортому общественных башкирских земель; об отдаче в содержание казачьих земель и угодий войсковых и общественных (Уст. Казач. Сел., ст. 14 и сл. 36, 188, 394, 404, 426, 430, 443, 477, 486, 498, 511, 522, 524, 544, 556, 564, 587. Прил. к 147. См. еще Собр. Указ. 1877 г., N 512, 717, об аренде свободных войсковых земель на Дону). Особые правила установлены об отдаче разных промыслов в оброчное содержание от сибирских инородцев и мезенских самоедов (т. II, изд. 1892 г., Пол. Инородц., ст. 38, прил. III).

Особые правила установлены для отдачи внаймы ярмарочных помещений (Уст. Торг. прил. к 600 ст., ст. 43 и след.).

Оброчные статьи (казенные) принадлежат не к одному только ведомству Министерства Земледелия и Государственных Имуществ: каждое Министерство, каждое правительственное учреждение может иметь в своем заведывании известный присвоенный ему фонд недвижимых имуществ, которым распоряжается хозяйственно; нередко выделяются из него свободные имущества, земли, заведения и др. оброчные статьи, которые отдаются, на общем основании, в оброчное содержание и приносят доход, вносимый в смету подлежащего Министерства. Так, напр., Артиллерийское управление располагает оружейными и пороховыми заводами; Инженерное – домами, строениями, угодьями при крепостях и казармах; Морское – зданиями, садами, землями, лавками. Есть оброчные статьи у Департамента неокладных сборов, у Горного департамента, у Министерства Путей Сообщения и пр.

Особые постановления об условиях с владельцами на разработку золота и рудных месторождений см. Уст. Горн. изд. 1893 г., ст. 424, 432 и сл.

Об отдаче в содержание казенных соляных источников Уст. Горн. изд. 1893 г., ст. 620, 625.

Об отдаче в содержание Каспийских рыбных и тюленьих промыслов (Уст. Сел. Хоз. изд. 1893 г., ст. 492 и сл.).

Об отдаче в арендное содержание права на продажу питей на землях крестьянских в Привислянских губерниях (т. V, изд. 1893 г., Уст. Акцизн., ст. 595, прил.).

Оброчный договор. При отдаче с торгов казенных оброчных статей, непременно должен быть заключен формальный договор. При несуществовании его нельзя обязывать частное лицо к исполнению тех условий, которые должны быть установлены договором. Одни торги, на коих содержание корчмы осталось за частным лицом, не могут служить основанием ни к переходу имущества в арендное владение, ни ко взысканию арендной платы: подпись на кондициях объясняет только, что кондиции объявлены, но не означает принятия обязательств. До заключения контракта каждый имеет право отказаться от снятой аренды, оставляя залог для пополнения убытка казны, и удержание залога составляет единственное взыскание за отказ (2 Сб. Сен. реш. I, N 37).

Казенная Палата, заключая с частными лицами договор об отдаче в содержание оброчных статей, не входит в обязательные отношения без предварительного утверждения кондиций подлежащим начальством, которое и признается контрагентом, а Казенная Палата есть не более, как посредствующее место; следовательно, не будучи сама непосредственным контрагентом, не вправе ни отказываться от требования исполнения по договору, ни освобождать другую сторону от части возложенных на нее обязанностей (Касс. реш. 1873 г., N 1623).

Присуждены убытки перевозчику по контракту с Думой, на том основании, что первоначальная такса перевоза была впоследствии уменьшена с установлением новой таксы (Сб. Сен. реш. I, N 188, 344).

Особенное значение в России имеет договор о поселении на владельческих землях иностранных выходцев. В старое время, в XVII и даже в XVIII столетии, было в обычай скликать на пустые земли поселенцев своих и чужих, привлекая их льготами. Это называлось селить селитьбу или слободу: действие договорного свойства, которое по обычаям и законам того времени приводило по большей части к закрепощению поселенных людей за владельцем земли. В второй половине XVIII столетия русское правительство принялось, как известно, в широких размерах, за колонизацию степей и окраин иностранными выходцами, установив целую систему поселения их на землях казенных, под руководством и с значительным пособием государственного опекунства. В ту же пору, именно в 1765 г., открыт был путь к поселению иностранцев на частных землях, в одной лишь Ингерманландии (Петерб. губ.); но путь этот при тогдашнем господстве крепостного права, был ненадежный. В 1804 г. издан был первый указ о поселении иностранных выходцев на владельческих землях по договорам; за ним последовал второй указ 1817 г., ближе определивший подробности и формы этого договора; он остается и доныне, в главных чертах, общим руководством по сему предмету (Уст. Колон. 510–529); впрочем, весь нынешний устав о колониях, с освобождением колонистов от опеки Министерства Земледелия и Государственных Имуществ, подвергается ныне пересмотру.

В договорах этого рода нашему законодательству предстояло удовлетворить особливым условиям для ограждения особливых интересов. Людей, приходящих для поселения на чужой земле, надлежало оградить со стороны владельца от произвольного отказа и высылки, которая могла бы повергнуть в совершенное разорение и крайнюю нищету целые массы населения; надлежало оградить их, в пору крепостного права, от личной зависимости и от установления кабальных отношений; с другой стороны, и владельцу надлежало предоставить законные способы для ограждения его интересов, из коих главный состоял в приобретении готовой рабочей силы для возделывания земель. Помещикам и другим землевладельцам предоставлено было посредство правительственной власти (в лице сначала Министра Внутренних Дел, а потом Министра Государственных Имуществ), при заключении договоров, для выписки из-заграницы колонистов. Для сего надлежит сообщить Министерству предлагаемые владельцами условия поселения: т.е. количество и местность земель, сроки пользования, пособия и льготы поселенцам, и предполагаемые повинности. Затем заключаемые с поселенцами договоры, по рассмотрении и явке в подлежащем присутственном месте, должны быть представлены на утверждение Министра. Срок условий указан в законе не долее, как на 20 лет. Личные работы, требуемые от поселенцев, равно как и денежные платежи, должны быть точно означены. Право колонистов по сему условию сохраняется ненарушимым при переходе имения к другому лицу по наследству или по актам передачи. Право свободного перехода на другие земли дозволяется поселенцу по исполнении всех обязательств к владельцу (ст. 522). Это правило 1804 г., без сомнения, должно было измениться в своем первоначальном значении, с изменением духа крепостных отношений, а особливо со времени общего освобождения крестьян. Невозможно допустить в этом отношении, так же, как и в личном найме, неразрывность личной связи подчинения между владельцем и поселенцем. Поселенец, не исполнивший всех своих обязательств, остается, без сомнения, в личном долгу перед владельцем, но не считается прикрепленным к месту своего жительства и хозяйства. Подобные же правила установлены, в 1819 г., для выходцев из-за азиатской границы, водворяющихся в Закавказском крае; только крайнего срока для условий не положено, и заключение условий дозволено лишь с разрешения местного начальства (Уст. Кол. 530–542).

Гораздо подробнее и определительнее изданные в 1850 г. правила о поселении немецких колонистов в Закавказском крае (543–577). Отдаваемые под поселение земли должны быть в единственном владении, а участки обозначены в натуре и потом обмежеваны. Вознаграждение за пользование назначается или работами, или денежным оброком, или частью произведений; но в оброке на первые два года полагается льгота. В случае неурожая и бедствий, дается лишь рассрочка оброка. На строение, огорожу и отопление отпускается безденежно лес из ближайших дач владельца. От условия зависит платеж оброка общей суммой за всех или с распределением на каждую семью. Раздробление семейных участков не допускается. Из пользования исключаются материалы, извлекаемые из земли для устройства промышленных заведений: для сего требуется особое соглашение; впрочем, о минеральных рудах сказано, что поселенцы имеют право только на половину дохода с них, если захотят их разрабатывать. Переход на другие земли до срока допускается лишь с согласия владельца, разве поселенец представит за себя другого домохозяина. – В этом законе наряду с наибольшим сроком контракта (30 лет) встречаем и наименьший – 15 лет. За год до срока должно быть предупреждение для нового соглашения. Переход предполагается по снятии жатвы или в следующие 1/2 года по истечении срока. За вновь устроенное поселенцами хозяйство, чего нельзя снести, полагается вознаграждение от владельца, кроме домов с пристройками.

Затем, в 1860 г., в числе способов к умножению земледельческого населения Крыма, за выходом татар, изданы (8 ноября) правила о порядке заселения владельческих в Крыму земель иностранными выходцами и русскими переселенцами из других губерний, по контрактам с местными землевладельцами. Правила эти, в главных основаниях, сходны с общим положением Устава о Колониях; но приглашение иностранных поселенцев предполагается без всякого посредства правительства; договоры сроком тоже до 20 лет свидетельствуются установленным порядком, и поселенцы подчиняются общему для всех сословий местному заведыванию и управлению. Русские же переселенцы должны быть уволены из прежних обществ; договоры с ними доложны быть заключаемы, на первый раз, не долее как на 10 лет.

Подобные же правила изданы в 1861 г. (П. С. З. N 37760) для найма иностранных рабочих, с водворением их на владельческих землях, по принятии ими русского подданства. Договоры сего рода могут быть заключаемы не долее как на 20 лет, с надлежащим засвидетельствованием.

В приложении к 322 ст. IX т. помещены правила об условиях владельцев городов и местечек Бессарабской губернии с местными жителями, в тех местах водворяющимися, о пользовании оброчными статьями и о сборах и повинностях, коими они облагаются.

Издавна существовало у нас особливое, исторически образовавшееся сословие половников в Вологодской губернии, т.е. свободных людей, живших на казенных и частных владельческих землях из рода в род, по договорам с владельцами, из-за половины хлебного урожая. Состояние сих людей, для ограждения их от владельческих притеснений, определено было Положением 31 декабря 1827 г. (840–868 ст. IX т.). В 1876 г. дальнейшее действие этого положения на будущее время отменено, и половникам, оставшимся без земли, открыт путь к переселению на казенные земли, а прежние условия половников с землевладельцами оставлены в силе лишь до истечения сроков (Мн. Гос. Сов. 1876 г.).

Отдача в содержание золотых приисков (Уст. Горн. изд. 1863 г. т. VII).

Золотосодержащие прииски на землях казенных и кабинетских предоставляются частным золотопромышленникам во временное пользование, впредь до выработки в них золота. Это пользование предоставляется только тем лицам, которые по закону имеют право на золотопромышленность, после предварительной разведки и заявки прииска, посредством отвода площади и особых складочных мест, за особую арендную плату. На прииск выдается акт, и за пользование им взимается ежегодно посаженная плата по 15 коп. за погонную сажень. Право на прииск может быть передано лишь явочным или нотариальным актом, копии с коего представляются подлежащим ведомствам.

Прииски заявленные, но не отведенные или отобранные, отдаются для разработки, с публичных торгов, в главном местном управлении частной золотопромышленности, посредством запечатанных объявлений, с представлением залогов.

Предметом договора служит здесь личный труд, личная работа и услуга: она составляет (вместе со знанием и искусством) имущество рабочего человека, которое отдается внаем, в пользование нанимателя. Смотря по свойству работы или услуги, личное отношение нанимателя к нанимаемому неодинаково. В иных случаях цель найма составляет личное услужение в дом, с исполнением работ или поручений всякого рода, относящихся до ежедневного домашнего быта и хозяйства; далее – нанимаются люди для определенных работ технических, ремесленных, фабричных и пр. Здесь наемщик становится хозяином, а нанимающийся – слугой или рабочим. Ближайшей целью найма служит именно – личная деятельность рабочего по указаниям и под надзором хозяина. В других случаях ближайшей целью найма служит приобретение известного изделия, произведения или вещи, производимых трудом и искусством рабочего, техника, художника. Здесь наниматель является заказчиком, а нанявшийся обязывается исполнить заказ по условиям договора и по воле заказчика, хотя и независимо от надзора с его стороны за работами. Это – наем без личного подчинения; высшие его виды, допускающие вполне свободное, независимое отношение, – виды найма для умственной работы, напр., наем врача, адвоката, учителя и т.п. В условия такого найма может даже входить известное подчинение – не нанявшегося нанимателю, но наоборот – нанимателя нанявшемуся²¹).

Расположение всех этих видов в системе законодательства о найме не одинаково. Прусский закон объемлет в одном разряде (Dienstmiethe und Werkverdingung) все виды рабочего, технического, фабричного и пр. найма и заказа, даже подряд и поставку, равно как и наем в так называемых либеральных профессиях; исключен из общей системы только наем домашней прислуги. Подобному же порядку следует и австрийский кодекс (entgeltliche Verträge über Dienstleistungen); но он относит к тому же разряду и условия об уступке издательского права. Французский закон заключает в одной главе три вида личного найма: наем прислуги и рабочих, наем для перевозки людей и тяжестей и подряд на работы. Но под первый вид найма подводятся только рабочие в тесном смысле слова, нанимающиеся за срочную плату (salaire, gages) и не на поштучную работу, которая отнесена к подряду: под него не подходят люди либеральных профессий; однако судебная практика подводит под него договоры театрального директора с артистами.

Непременная принадлежность всякого найма есть наемная плата, т.е. вознаграждение за работу; ныне, по уничтожении рабства и всякого крепостного, обязательного труда, личный труд человека входит в область прав по имуществу лишь постольку, поскольку приводится в цену: это не исключает впрочем возможности полагать в наемную плату не только деньги, но и другое имущество, напр. содержание, помещение, снабжение вещами и припасами и т.п. Наемная плата может быть назначаема или посрочно, т.е. за известный период работы или служения (погодно, помесячно, поденно и пр.), или поштучно, за каждую отработанную вещь, или по уговору за известное заказанное изделие или произведение. В высших видах найма, требующих духовной деятельности или предполагающих душевное участие в деле, плата получает значение гонорара, т.е. из части производимого вознаграждения; и это понятие в некоторых служебных профессиях (напр., в адвокатской, во врачебной) охраняется иногда так строго, что считается неприличным и несовместным с честью профессии требовать иском и судом вознаграждения, когда оно кажется скудно, или когда в нем по доброй воле отказывают.

В отношении, возникающем из личного найма, законодательства ограждают по преимуществу личную свободу от безусловного подчинения. Поэтому бессрочные или пожизненные договоры не допускаются, по крайней мере в тех видах найма, в коих нанимается рабочая сила посрочно для непрерывной службы или употребления. Нельзя закупить личный труд человека, можно только нанять его, и притом так, что ни та, ни другая сторона не понуждается против воли своей к продолжению личной связи, соединенной с подчинением. Право отказа допускается во всякое время, конечно, с ответственностью за ущерб, происходящий для одной стороны от преждевременного уклонения другой. Отказ одной стороны от исполнения условий договора дает другой стороне безусловное и безответственное право требовать уничтожения договора.

Из найма домашней прислуги возникает совсем особливое отношение. При домашнем сожительстве и беспрерывном личном общении с хозяином и его семейством, домашняя прислуга составляет часть дома: домашнее хозяйство, при служебных отношениях составляющих его лиц, необходимо требует порядка, а порядок невозможен без подчинения, с одной стороны, и власти, имеющей право приказывать, с другой стороны. Вместе с тем личные отношения в доме предполагают с одной стороны доверие, с другой стороны верность, с одной стороны попечительность власти о подвластных людях, с другой стороны заботливое и почтительное исполнение должности. Этими свойствами своими отношение прислуги к хозяевам, хотя и происходящее из договора, выходит за пределы договорного права в область домашних или семейных отношений. По этой причине некоторые законодательства (например, прусское, австрийское) вовсе не помещают договор с прислугой в систему договоров в общем кодексе гражданских законов, но определяют принадлежность его и возникающие из него отношения в особом уставе, примыкающем отчасти к семейственному, отчасти к полицейскому праву (Gesindeordnung, Gesinderecht). Прусский закон с большой подробностью определяет способы заключения договора, значение задатка, сроки вступления прислуги и ее отпуска, и взаимные обязанности, причем имеется в виду оградить справедливые интересы той и другой стороны. Прислуге вменяется в обязанность верное и заботливое исполнение должности для всех членов семейства, с ответственностью за всякий вред, происходящий от небрежения, – вычетом из наемной платы или заживом. Прислуга должна быть почтительна; хозяйское обращение с ней должно быть внимательно, но при сем закон весьма благоразумно принимает в соображение особенности отношений в общем сожительстве, и относительно прислуги стесняет общее понятие об обиде: прислуге не дается право гражданского иска за обиду и бесчестие по поводу укорительных слов и брани (Scheltworte), или даже маловажных обид действием (geringe Thätligkeiten) со стороны хозяев. Суд, конечно, должен различить в подлежащем случае, что маловажное, что важное. Хозяева обязаны принять прислугу в назначенный срок, содержать ее; в случае болезни, если болезнь от службы произошла, обязаны лечить прислугу до истечения служебного срока и после оного. Сроки службы, когда нет о том условия, определяются законом – три месяца в городе, год в деревне. Отказ вполне свободен и ни к чему не обязывает с истечением служебного срока; в противном случае должен быть сделан с предупреждением, и когда прислуга отходит по независящим от хозяина причинам, то рассчитывается лишь за заслуженное время; буде же есть в том вина хозяина или хозяин без вины прислуги отпускает ее ранее срока, то обязан удовлетворить ее платой и содержанием за текущую четверть года (или за месяц, когда наем помесячный). По случаю смерти прислуги, наследники ее имеют право на все заслуженное по день последней болезни. В случае смерти хозяина, прислуга сохраняет право на плату и содержание за текущую четверть года. При отходе прислуга имеет право требовать аттестата от хозяина, который отвечает за верность свидетельства, с одной стороны, прислуге, с другой – следующему нанимателю.

Французский закон о найме прислуги и рабочих состоит всего из двух статей. Подробности применения их предоставлены судебному истолкованию. Французский закон ревниво ограждает личную свободу нанявшегося человека, но выказывает менее заботы об ограждении интересов его в течение договора. Так, в бессрочном найме каждая сторона вольна отказаться, когда ей угодно, без всякой ответственности, лишь бы только было предупреждение об отказе в срок, который зависит от местного обычая (8–15 дней). До 1868 г. во французском законе существовало, для ограждения хозяйских интересов, особенно суровое правило: верить безусловно показанию хозяина, когда при словесном найме возникал спор о наемной плате и о бывших платежах; в то же время закон не дозволял прислуге ссылаться на свидетелей.

Наем людей в услужение или в работу – явление издревле обычное в России; но господствующая форма этого договора была жилая запись на срочные годы и кабальная запись, а поводом к сделке служила обыкновенно крайняя нужда, заставлявшая людей закладывать за долг личный труд свой и личную свободу. Посему такие записи вели обыкновенно к установлению холопства, да и вообще, по духу старого времени (17 и отчасти 18 стол.), всякий раз, когда одно лицо обязывалось своей личностью в отношении к другому на службу, когда последнее получало право распоряжаться личностью первого, отсюда непременно возникало понятие о владении человека человеком. Когда в 18 столетии кабальное холопство уничтожилось, введены ревизии, служившие в первое время удобным средством к укреплению людей за помещиками. При преобладавшем значении крепостного права и подневольной работы в государстве, всякая работа склонялась более или менее к этому типу отношений; самая вольная прислуга у одних состояла большей частью из крепостных, принадлежавших другим, и разбирательство отношений, возникавших из вольного найма, не требовало сложных определений о взаимных правах и обязанностях сторон. Вот причина, почему наш закон так беден общими правилами о личном найме. Зато он обилен уставами и положениями о специальных видах найма рабочих людей, для удовлетворения специальных государственных и казенных потребностей. В конце 17 столетия, при устройстве городского сословия или среднего чина людей, законодательством Имп. Екатерины II, вольная ремесленная работа получила искусственную организацию в устройстве цехов, и понадобилось определить отношения мастеров и заказчиков к подмастерьям и рабочим.

При первом издании Свода Законов личному найму отведено место в системе так называемых личных договоров в особенности, и относящаяся к этому предмету глава составлена из указов, на разные случаи изданных. Она и доныне остается в том же неполном и отрывчатом виде, хотя с освобождением крестьян личный наем получил в нашем хозяйстве исключительное значение, и с каждым годом сильнее ощущается необходимость в точнейшем определении отношений, из него возникающих. Вместе с изданием крестьянского положения, изданы были правила о найме сельских рабочих, тоже оказавшиеся недостаточными и потому замененные другими для большей части местностей Империи; затем установлены особые правила о фабричном найме и пр.; но эти правила, равно как и другие постановления о специальных видах найма, размещены в разных томах Свода Законов. Общих правил о найме весьма немного.

Личный наем, по определению закона (2201 ст.), может быть: 1) для домашних услуг; 2) для отправления земледельческих, ремесленных и заводских работ, торговых и прочих промыслов; 3) вообще для отправления всякого рода работ и должностей, не воспрещенных законами.

Вступление в договор личного найма зависит от личного соглашения сторон: понудительной отдачи внаем вообще не допускается; ни родители детей, ни мужья жен не могут отдавать внаем, без их согласия. Личная власть лишена этого права со времени освобождения крестьян. Исключение осталось еще в законе лишь относительно податных крестьянских обществ, которые, будучи обязаны круговой порукой за исправность, как общую, так и каждого из своих членов, могут отдавать самого неплательщика или кого-либо из членов его семейства (принадлежащих к одной с ним податной единице по внутренней раскладке) – в посторонние заработки, в том же или в соседнем уезде, с условием – выработанные деньги обратить в мирскую казну (Общ. Крест. Пол., ст. 188). При вольных работах нижних чинов роты, наряд людей в работы по контракту зависит, сколько можно судить по смыслу Полож. Ротн. Хоз. (П. С. З. 1878 г. N 58069), от ротного командира.

Несовершеннолетние (по горным заводам моложе 18 лет) дети не могут наниматься без согласия родителей и опекунов, равно как и жены без согласия мужей²². О нижних воинских чинах сказано в законе (Уст. Зем. Пов. 328), что не запрещается им в тех местах, где они имеют квартиры, наниматься в работы, не удаляющие их от квартирования и кроме времени, следующего в наряды по службе. Нанимателям запрещается нанимать и держать у себя людей без узаконенных видов (ст. 2202–2204).

Евреям было вовсе запрещено держать у себя христиан для постоянных домашних услуг; но это ограничение с 1887 г. отменено; им и всем вообще не христианам по новому закону воспрещено лишь препятствовать нанятым в чествовании воскресных и праздничных дней и в исполнении прочих религиозных обязанностей (Уст. Пред. Прест. изд. 1890 г., ст. 88). Сидельцы евреи могут быть только в заведениях у евреев (т. V, изд. 1893 г., Уст. Акцизн., ст. 424).

Для ограждения личной свободы от кабалы и закупа постановлено, что договор личного найма должен быть непременно срочный, и притом не долее, как на пять лет (ст. 2214). Этот пятилетний срок мы встречаем еще в Уложении 1649 г., для жилых записей, даваемых тяглыми людьми нетяглым; но тогда целью установления срока было ограждение не личной свободы, а государственного права на тяглых людей в тягле государевом. Новая цель срока обозначилась уже во второй половине 18 столетия. Итак, условия о найме людей на срок свыше пяти лет считаются незаконными, даже и в том случае, когда они заключены без срока, в зажив, но на такую сумму, которая общим размером платежей превышает пятилетний расчет. Срок найма сибирских обывателей в Сибири должен быть не долее одного года (т. II, изд. 1892 г., Пол. Инородц., ст. 38, прил. I: ст. 8, 37); срок найма на золотые промыслы определен для сибирских обывателей крестьян и мещан, при найме на промыслы Амурской и Приморской областей и Олекминской системы, до двух лет, а на промыслы иных местностей не долее года, для крестьян же и мещан прочих частей Империи вообще до семи лет. Те же правила, какие установлены для сибирских крестьян и мещан относительно срока, применяются и к ссыльнопоселенцам (Уст. Горн. изд. 1893 г., ст. 664, 693, прим.), а на Сахалинские копи – до семи лет (там же, ст. 709).

С другой стороны, сроки найма стесняются правилами о паспортах: договор, заключенный на срок долее определенного паспортом или видом, по закону недействителен (2216).

При заключении условия о личном найме бывает всегда ряда, то есть условие о цене или о рядной плате. Она должна быть означена или условлена в договоре. Эта плата может быть означена или деньгами, или процентами с прибыли (при управлении имуществом), или даже вещами, содержанием и т.п. Условие последнего рода может иногда вести к злоупотреблениям и притеснениям со стороны нанимателя, и потому в иных случаях запрещается (напр., при найме фабричных рабочих. Уст. Промышл., изд. 1893 г., ст. 99). Винокурам, в предупреждение корчемства, запрещается платить рабочим на заводах вместо денег водкою (2218–2222).

2223 ст. говорит, что нанявшийся вправе требовать от хозяина жилища и содержания только в том случае, когда о сем в договоре сделано нарочное условие. Такое правило, в смысле общего, неприменимо ко многим видам найма, по самому существу своему предполагающим совместное жительство или помещение при самом рабочем учреждении, и потому буквальное применение статьи на практике может оказаться невозможным. Эта статья представляет один из многих примеров механического обращения составителей Свода Зак. с указами, при подборе их под статьи в системе расположения частей Свода. Эта статья, помещенная в общих правилах, извлечена из цехового устава 1799 г. (гл. XVI, § 18), в коем сказано исключительно о приказчике или сидельце, что он должен делать с хозяином письменный договор о жалованьи, о сроке, о жилище и содержании, без чего и взыскивать ничего с хозяина не должен.

Договор о найме предполагается всегда возмездным; но если нет в нем прямого и точного соглашения о цене, самый договор, без сомнения, не теряет от того своей силы; в случае требования уплаты или вознаграждения за то, что заслужено, или что сделано или отработано, невозможно отказать в удовлетворении за труд или изделие, обращенные в пользу другого лица по условию и имеющие ценность. В таком случае предстоит определить эту ценность по справедливости; истцу надлежит доказать, буде может, или известную меру своего ожидания, основанного на обещании или обязательстве ответчика, или действительную стоимость труда своего и работы. Спор по сему предмету разбирается ремесленной управой (Зак. Гражд., 2220; Уст. Промышл., изд. 1893 г., ст. 332, прил., ст. 7).

При найме некоторая часть платы может быть выдаваема вперед, в виде задатка, который употребителен в особенности при найме рабочих, особенно когда они нанимаются на местах своего жительства в отхожий промысел; притом наемщики или подрядчики стараются обыкновенно связать их задатком в такую пору, когда крестьяне нуждаются в деньгах для уплаты повинностей и для других надобностей. Этот способ оказывается нередко стеснительным либо для самих рабочих, которые, получив деньги заранее, связаны условием, заключенным в пору крайней нужды, и не имеют средств освободиться от работы возвращением полученных вперед денег; либо, – что еще чаще случается, для самих наемщиков, так как в пору исполнения условия рабочая плата может понизиться и наемщики остаются в убытке, или может повыситься, и тогда люди переманиваются другими наемщиками, при неудобстве или невозможности принудить их к исполнению прежней сделки, или к возвращению задатков. Количество задатка определяется законом в некоторых случаях, как ниже показано.

Для некоторых работ и изделий установлена в законе такса, которой закон придает в разных случаях не одинаковое значение. Многие из такс, в прежнее время установленных, хотя еще остаются в законе, но уже утратили свое значение. Так, по Уставу о цехах 1799 г., ремесленный сход обязан единожды в год устанавливать плату от цехового мастера подмастерьям и ученикам, и в законе существует еще правило, что плата по условию должна быть не выше и не ниже определяемой приговором ремесленного схода единожды в год (ст. 2221). О таксах на работы см. § 23.

Независимо от назначаемой по условию платы за некоторые экстренные работы полагаются иногда на заводах так называемые задельные деньги. По золотопромышленности употребительно особое вознаграждение за так называемые старательские работы (Уст. Горн., изд. 1893 г., ст. 666, п. 3).

Определение цены найма зависит и от меры труда, по условиям договора. Иной бывает наем на срок или на определенный период времени, для работ всякого или известного рода; иной наем сдельный, т.е. на отработку известного рода работ (напр.: запахать, скосить, сжать столько-то десятин); иногда та и другая мера соединяются вместе, причем наемная плата определяется сдельной мерой. При сдельной мере, условия выгоднее для рабочего, ибо от него зависит отработать как можно более работ в определенный период времени, и тогда количество платы зависит не от времени, но от напряжения деятельности, которое до известного предела состоит в его власти. При том, если работы много и она приходится в горячую пору (когда ждать невозможно, напр., при уборке хлеба), то спрос весьма часто бывает выше предложения, и назначение цен зависит от рабочих более, нежели от хозяев. Отсюда – во многих случаях происходит с колебанием цен – неустойчивость обязательств, когда непомерное возвышение цен на сдельную работу в горячее время ставит крайне соблазнительную приманку для рабочих, прежде того на срок обязавшихся, и побуждает их покидать менее выгодное дело для более выгодного.

Форма. Договор о личном найме предполагается вообще письменный, с явкой и запиской в книгу у нотариуса или маклера. Однако из этого правила немало исключений. Слуг и рабочих людей можно нанимать на словах по одним представленным от них паспортам. Цеховые мастера могут брать работу по словесному уговору (ст. 2224, 2226, 2228, Уст. Промышл., изд. 1893 г., ст. 424). Впрочем, при новом порядке судопроизводства нет иска, который не мог бы быть принять на суде, а исход его зависит от представляемых на суд доказательств и от словесного состязания.

Хозяину закон указывает следующие обязанности. Он должен обходиться с людьми справедливо и кротко, добрыми поступками, требовать от них только условленной работы и платить им исправно. Нанявшийся должен быть верен, послушен и почтителен к хозяину и его семье, и иметь доброе поведение; при исполнении работ должен быть заботлив о хозяйском интересе, отвечая за убыток от небрежения; без ведома хозяйского не должен брать чужую работу. Если нечем ему заплатить за убыток или взятые вперед деньги, – должен заработать долг свой (2229–2234, 2239). Прежде срока он не вправе самовольно отойти, а хозяин не вправе по произволу отпустить его; и то и другое разумеется, конечно, не в смысле безусловной невозможности разорвать договор, но в том смысле, что, в случае отхода или отпуска ранее срока, сторона, нарушившая договор, отвечает другой стороне за убыток. Убыток наймиту определяется наемной платой за недожитое время; однако у нас нет в законе положительного о сем правила, и потому определение ущерба в каждом данном случае зависит от смысла договора и от обстоятельств дела.

Смерть хозяина дает нанявшемуся право оставить службу и до срока, если в условии не было выговорено, что оно распространяется и на наследников хозяина. Об этом правиле 2238 ст. следует заметить, что оно взято в Своде Законов из Уложения 1649 ст., а в Уложении подобное правило принято было в ограждение наймитов от укрепления за детьми первоначальных наемщиков.

Аттестация отпускаемых со службы людей существует по закону только в Черниговской и Полтавской губерниях. Служащий человек там не может отойти от хозяина, не получив от него аттестата. Если хозяин отказывает без основательной причины в выдаче аттестата, то вместо него выдается свидетельство от полиции (ст. 2247).

Договор ремесленного найма (Уст. Промышл., изд. 1893 г., ст. 387 и сл.).

По правилам цехового устройства, доныне действующим, только признанный мастер ремесла может держать у себя подмастерьев и учеников; но не должен принимать подмастерьев иногородних или иностранных, без позволения от цеха. Право это предоставляется и вдове мастера, буде она продолжает мужнино ремесло.

О времени найма и о платеже должен быть договор у мастера с подмастерьем. До срока ни он не может отойти, ни мастер отогнать его, под опасением пени. Подмастерье должен работать у мастера по мастерству своего цеха, а не по другому, и без ведома мастера не должен брать работу. Он должен быть послушен и почтителен к хозяину и его семейству. Каждый подмастерье имеет выданную из цеховой управы книжку, в которой мастер обязан отметить при отходе аттестацию знанию его и поведению. Без аттестата он не вправе отходить. Жалобы на несправедливую и обидную аттестацию разбираются в цеховой и общей ремесленной управе.

Договор об отдаче в ремесленное обучение (Уст. Промышл., ст. 417 и след.; Зак. Гражд. 2203, 2224, 2230, 2237).

Договор этот заключается между мастером и лицом, имеющим право отдавать малолетних детей в обучение (родители, опекуны, Воспитательные Дома), а иногда и самим учеником, если он вышел из малолетства. Он пишется при двух свидетелях и свидетельствуется у ремесленного маклера или у обыкновенного нотариуса. Договариваются о времени, содержании и обучении ученика. Ученик должен обучаться ремеслу не долее пяти и не менее трех лет. Если ученик, взятый на срок, окажется туп, неспособен или слаб силами, то через шесть месяцев мастер должен известить о том лицо, отдавшее его в ученье. Впрочем, ранее срока мастер не имеет права сгонять ученика без законных причин, заявляемых цеховому управлению. В случае смерти мастера, ученик остается у вдовы его, если она продолжает мастерство и имеет искусного подмастерья; в противном случае может, заявив управлению, идти к другому мастеру. По истечении трех лет мастер должен выдать ученику письменное свидетельство о знании его и поведении, и тогда ученик вправе отойти от мастера.

Отдача мальчиков в лавку или купеческую контору (в сидельцы и конторщики), для обучения торговому и конторскому делу, управляется законом о найме купеческих приказчиков и лавочных сидельцев (Уст. Торг. изд. 1893 г., ст. 37, 38). За мальчиков моложе 15 лет поручительство не принимается и не имеет законного действия.

В договоре отдачи на обучение предполагается обыкновенно, с одной стороны, лицо принимающее, с другой – отдающее в обучение, причем воля отдаваемого в обучение, большею частью малолетнего, остается без участия. Но возможны и встречаются на практике такие случаи, в коих в соглашении участвует от своего лица сам идущий в обучение к мастеру или к хозяину.

В 1893 г. предоставлено исправительным приютам пробывших в приюте не менее года несовершеннолетних отдавать до 18-летнего их возраста в обучение и на работу к мастерам. – 18-летних приюты могут, с согласия их, отдавать в работу по договорам на сроки не долее достижения ими совершеннолетия.

Договор о ремесленной работе по заказу (Уст. Промышл. изд. 1893 г., ст. 425 и след.; Зак. Гражд. 2217, 2220).

Сюда относится заказ всякого рода изделий, требующих как ремесленного труда, так и технического знания и искусства, а также художества в высшем смысле.

Наши законы о договорах сего рода имеют в виду лишь работу ремесленную, в связи с цеховым устройством.

Условия на сей предмет дозволяется заключать и словесно, с цеховыми мастерами. Особая льгота (освобождение от гербового сбора) предоставлена письменным условиям фабрикантов с крестьянами, коим отдают пряжу на дом для тканья разного рода изделий.

Закон не делает различия в том, из какого материала производится изделие: из материала, даваемого заказчиком или поставляемого мастером. Итак, это обстоятельство само по себе не может служить признаком различия между заказом и подрядом.

Ремесленника закон обязывает производить добрую по ремеслу своему работу. Цена ее зависит от уговора, и цеховому управлению запрещается устанавливать цену работ. Но на случай пререкания о сроке, весе, мере, пробе и доброте работы, для поверки служат управные нормы, устанавливаемые ремесленной управой. Рабочими днями считаются 6 дней недели, кроме праздников. Рабочие ремесленные часы полагаются от 6 часов утра до 6 часов вечера, за исключением 1/2 часа на завтрак и 11/2 часа на обед и отдых.

Жалобы на ремесленников за худую работу, порчу, просрочку и т.п. должны быть приносимы предварительно в ремесленную управу. Разбирательство управы по сим жалобам – относительно заказчиков – только примирительное, и не препятствует им в 2-недельный после того срок искать в судебных местах; для самих же ремесленников решение управы обязательно. Но со введением нового судебного устройства, действие этого правила ограничено теми только местностями, в коих не введены еще новые Судебные Уставы (Уст. Промышл., ст. 332).

Договор о найме купеческих приказчиков и лавочных сиделъцев (Уст. Торг. изд. 1893 г., ст. 6 – 38). Положение о сем договоре, основанное преимущественно на Таможенном Уставе 1755 г. и на Уставе 1789 г. о цехах (в коем полагается особый цех лавочных сидельцев), давно уже устарело и оказывается недостаточным. Приказчики и сидельцы принимаются по письменным договорам, совершаемым с явкой у маклера или нотариуса, с поручительством или без оного. Положением о пошлинах за право торговли 9 февраля 1865 г. установлено обязательное заключение письменных договоров с приказчиками 1 класса. Правило это принято, конечно, в видах устранения споров; но на практике оно найдено неудобным и стеснительным, о чем неоднократно были заявления со стороны купечества.

Если в договоре ничего не упомянуто о рядной плате и содержании, то не допускается и требование по сим предметам. – К сидельцам относятся и мальчики, отдаваемые в лавку для обучения торговому делу. Вообще же между сидельцами и приказчиками закон не полагает отличия. Те и другие торгуют по приказу хозяина, на его счет и в его пользу; только о несовершеннолетнем сидельце сказано, что ему нельзя доверять на ответ товару более чем на 30 руб. Приказчик, торгуя у одного хозяина, не должен брать чужих товаров и управлять чужими делами, и не вправе торговать на имя хозяина своим товаром. Он должен торговать по цене, ему назначенной от хозяина. За нарушение приказаний и за действия во вред и убыток хозяину он отвечает хозяину и, сверх того, в последнем случае подвергается взысканиям, особо указанным в Улож. Наказ. Хозяин отвечает за действия приказчика в пределах данного ему поручения.

Приказчик обязан во всем отчетом хозяину, а по окончании года должен с ним рассчитаться. О сроке для расчета ст. 29 говорит так: «срок для расчетов хозяев с приказчиками и приказчиков с хозяевами полагается один год, по миновании срока служения». Если в течение этого срока они взаимно не разочтутся, то теряют право иска по могущим впоследствии (т.е. после сего срока) возникнуть между ними спорам. – Для дачи отчета хозяину от приказчика за каждый год служения полагается сроку месяц по миновании года. Если он в этот срок не даст отчета без законных причин (напр., по болезни и т.п.), то во всем показанном на него от хозяина обвиняется.

По д. Путилова Сенат рассудил, что годовой срок установлен собственно для расчета приказчика с хозяином. Если же расчет в течение этого срока будет сделан, но не получено удовлетворения, а образовалось по расчету определенное требование, то иск по сему требованию может быть заявлен в течение 10-летней давности (Практ. ПБ. Касс. Сен. 1874 г., N 20).

Если приказчик, пропустя месяц после срока уплаты по договору, не потребует от хозяина заслуженных денег, то теряет право иска.

По миновании служения, хозяин должен дать приказчику свидетельство, без коего он не может быть принят в такую же должность другим хозяином.

В Акцизн. Уст. (т. V, изд. 1893 г., ст. 424, 493 и след., 573, 612) есть особые правила о найме приказчиков и сидельцев. Они должны быть не моложе 21 года. Сидельцами и приказчиками не могут быть состоящие под следствием или судом по преступлениям, подвергающим потере права, исключенные или удаленные из обществ, состоящее под полицейским надзором по судебным приговорам, осужденные за принятие заведомо краденого в заклад или в промен, – в течение пяти лет со времени осуждения; осужденные во второй раз за проступки, предусмотренные в 612 и 613 ст. Пит. Уст. и в третий раз за проступки, предусмотренные в ст. 615 – в течение трех лет со времени осуждения, равно жены и неотделенные члены семейства таковых людей. Кроме поименованных разрядов лиц, не дозволяется быть приказчиками и сидельцами должностным лицам волостного и сельского управления, председателям и членам присутствий по питейным делам, письмоводителям мировых посредников, церковными старостам, а также женам и неотделенным членам семейств всех упомянутых должностных лиц. Сверх сего, уездные по питейным делам присутствия могут не допускать в приказчики и сидельцы всех тех, от кого нельзя ожидать ведения правильной и согласной с интересами нравственности торговли. Евреи могут быть сидельцами только в заведениях своих единоверцев.

Договор о найме сельских рабочих и служителей (Полож. Кред. Учр. прилож. к 31 ст. и т. ХII ч. 2, Пол. Найм. Сельск. Раб., изд. 1893 г.).

Правила Пол. Крест. Учрежд. установлены при освобождении крестьян в 1861 г. для облегчения сельского найма. Главные черты их следующие.

Упрощенная форма договора. Он может быть словесный и доказываем свидетелями, или письменный. Письменная форма: записка словесного соглашения в книгу волостного правления; письменный договор на простой бумаге, свидетельствуемый в волостном правлении, у посредника, у нотариуса, наконец – рабочая книжка за подписью сторон. Договор может быть заключен или с отдельным рабочим, или с целой артелью, которую представляет выборный. В последнем случае может быть принято обеспечение – круговая порука артели или сельского общества. Договоры могут быть заключаемы без срока, на срок или на известную работу до конца ее.

Установление рабочей книжки, для верности расчета во взаимных отношениях. Книжки эти, на бланках, выдаются из волостных правлений с пятикопеечным сбором. В них означается прозвание рабочего, место приписки и пр., и делаются отметки о времени поступления и увольнения, и, по желанию, об условиях найма. Такая книжка должна быть у рабочего (кроме нанимающихся в 30-верстном расстоянии от места жительства), и предъявляется им нанимателю, а наниматель выдает рабочему расчетный лист, в который вносятся условия найма, выдачи, штрафы и т.п. При отпуске рабочего он расписывается на расчетном листе и получает обратно книжку.

Рабочая книжка, как форма заключения договора, не вошла в обычное употребление; где она вводилась, там не находили в ней удобства и выгоды. Книжка подписывалась одной стороной – нанимателем; не заключая в ceбе заметной гарантии для сторон, представлялась излишней формальностью, а между тем требовала расхода и траты времени; обязательного же характера она не имела по закону. Вследствие того рабочая книжка не привилась на практике, а выработан во многих местностях другой способ заключения договоров, без пошлин за бумагу, именно: заключение условий в волостном правлении, с удостоверением его и за печатью. Условия эти заключаются или в самом правлении, с запиской в книгу и с выдачей сторонам копии, или на дому, в конторе нанимателя, после чего условие свидетельствуется в правлении, а подлинник остается у сторон.

Установление взаимных штрафов за неисправность, если они не определены в договоре. Штраф с рабочего за прогульные дни, в размере двойной поденной платы, на месте существующей. Штраф с хозяина за неисправность в уплате. По жалобе рабочего, в течение найма, назначается хозяину срок (до семи дней) для расплаты, а за просрочку полагается пеня 1/2% в сутки. За умедление хозяина в расчете по отпуске рабочего полагается с него двойная поденная плата, по местному размеру.

Правила об отказе и прекращении договора. Когда договор без срока, он может быть прекращен, отказан, с предварением другой стороны за две недели. При отказе без предварения хозяин должен отдать заработную плату за две недели вперед. Договоры на срок, и вообще всякого рода, прекращаются во всякое время за смертью рабочего, за отдачей его в военную службу или за личным задержанием. Наконец, поводы к прекращению договора по суду указаны следующие: постоянное нерадение рабочего; отказ в исполнении по условию; неосторожность с огнем; грубость и дерзкие поступки; побои и дурное обращение со стороны хозяина; неисправность в плате и дурное содержание. Кроме того, есть причины отказа, допускаемого с разрешения суда, но с предварением, именно: необходимость рабочему вернуться домой по непредвиденным случаям, напр., по случаю смерти или отдачи в военную службу члена семьи; выход работницы замуж; непредвиденное, по несчастному случаю, прекращение работы.

Особливая подсудность с особым порядком производства. Споры предоставлены ведению мировых посредников (ценою до 500 руб.) и уездных мировых съездов. Решения посредника окончательны в сумме до 30 руб., а также по вопросам о расплате и довольствии, о понуждении к работе и о взыскании штрафов, – когда нет спора о взаимных правах (?). Дела об убытках от небрежения подлежат тому же ведомству. Судье предоставлено назначать сроки для расплаты и определять среднюю величину местной поденной платы, для исчисления штрафа.

Изложенные правила для большей части Империи заменены изданным в 1886 г. Положением о найме на сельские работы. На основании сего положения договоры о найме могут быть заключаемы с отдельными рабочими, с целыми семьями и артелями. Договоры могут быть словесные, без всяких формальностей, и письменные; но лицам, желающим пользоваться особыми преимуществами по исполнению договоров о найме, предоставляется заключать их по особым договорным и расчетным листам. Договорные листы выдаются из волостных правлений и городских общественных управлений, за плату в 5 коп. в пользу канцелярии тех мест, в коих листы заготовляются, с запиской о выдаче каждого листа в особую книгу и с отметкой о выдаче на виде получателя. Условия договора вносятся на договорный лист и подписываются сторонами или одним нанимателем, если нанимающийся неграмотен. Написанные на договорном листе условия свидетельствуются со взысканием пятикопеечного сбора теми местами, из коих договорный лист выдан, и вносятся подлинными выражениями в договорную книгу. До явки договор не имеет силы договора, заключенного по договорному листу. Наниматель выдает рабочему, нанятому по договорному листу, расчетный лист, в который вписывается копия договора; этот лист одновременно с договорным является к засвидетельствованию; в него вносятся все выдачи рабочему деньгами, вещами или припасами, а также вычеты и денежные штрафы.

Для предупреждения нанимателей от заключения договоров с такими рабочими, кои уже наняты, договорную книгу предоставляется рассматривать всем желающим и получать из нее справки. По прекращении договора, договорный лист с отметкой о сем возвращается рабочему, а расчетный лист – нанимателю. Особые преимущества по исполнению договоров, заключенных в форме договорных листов, заключаются в праве нанимателя требовать рабочего от всяких других нанимателей, коих он может преследовать в уголовном порядке, если они приняли такого рабочего, зная о договоре его с другим, кроме взыскания убытков, и в праве требовать привода рабочего, не явившегося или самовольно ушедшего, чрез полицию.

Засим, что касается постановлений об условиях найма на сельские работы, об обязанностях нанимателей и рабочих и об исполнении договора, то эти постановления составляют развитие в применении к сельскому найму общих правил, содержащихся в Зак. Гражд., с немногими лишь из-менениями. Так, допускаются договоры бессрочные, которые могут быть прекращены каждой из сторон в любое время, с предварением лишь другой стороны не менее, как за две недели, и срочные, не свыше шести лет; условие о заживе не допускается на срок более года; запрещено заключать договоры, коих исполнение должно начаться через год и более по совершении договора; устанавливается переход прав и обязанностей по договору к наследникам; с точностью указываются случаи вычетов из заработной платы и случаи, когда наниматель может отказать рабочему и когда рабочий имеет право оставить хозяина и пр.

Есть особые правила о наймах в работу сибирских обывателей разных сословий и мезенских самоедов (т. II, изд. 1892 г., Пол. Инородц., ст. 38, прил. I).

В 1878 г. (Собр. Узак., N 762) издано Выс. утв. Положение о ротном хозяйстве, в коем помещены (§ 110–121) правила об отпуске нижних чинов на вольные работы в свободное от службы время, с разрешения начальства. Работы могут быть не только в черте расположения частей, но и вне ее. Приискание работ делается ротным командиром. Работы должны быть не вредные для здоровья. От его имени заключаются договоры с нанимателями. Ему же предоставляется ходатайствовать по спорам и пререканиям, возникающим из договора. Рабочие поступают на работу парами. Дневная работа определяется не более 10 часов в сутки. Плата определяется на каждого человека в партии, даже и на тех, кто, не работая лично, надзирает только за хозяйством или порядком в партии. Плата определяется посрочно или поурочно. Уплата денег производится ротному командиру или старшему в партии и распределяется на три части, из коих одна идет в артельную сумму роты, другая раздается на руки в партии, а третья – идет на раздел в целую роту.

Наем фабричных рабочих (Уст. Промышл., изд. 1893 г., ст. 86–156; Улож. Наказ. ст. 1352–1359 и Прод. 1895 г. ст. 13581, 13582, 13583, 13592).

Особые правила о сем договоре, изданные в 1886 г., установлены первоначально для обеих столиц, но впоследствии распространяемы были на другие губернии, местности и значительные заводы, а также на частные горные заводы и промыслы, за исключением промыслов золотых.

Особенность их состоит в том, что порядившимся людям воспрещено оставлять работу в заведениях до истечения договорного срока или до окончания работы, на которую нанялся рабочий, а при найме на срок неопределенный – без предупреждения хозяина за две недели о намерении прекратить договор, и не дозволено требовать до срока прибавки платы; а хозяин не вправе до срока понижать ее. При найме заводское или фабричное управление обязано требовать предъявления вида на жительство, который, если рабочий живет на устроенной при заводе или фабрике квартире, отдается на хранение заведующему фабрикой или заводом; вид возвращается рабочему по прекращении договора. Хозяин может отпустить от себя работника и ранее срока, за неисправность, – вследствие неявки на работу более трех дней сряду без уважительной причины, – дерзость и за дурное поведение, если оно угрожает имущественным интересам фабрики или личной безопасности кого-либо из числа лиц фабричного управления, а также вследствие обнаружения у рабочего заразной болезни, и, наконец, вследствие привлечения к следствию и суду по преступлению, за которое полагается наказание не ниже тюрьмы. Рабочий может требовать прекращения договора, когда не получит в срок платы, а также вследствие побоев, тяжких оскорблений и вообще дурного обращения хозяина, его семьи или лиц, которым поручен надзор за рабочими, вследствие нарушения условий относительно пищи и помещения, вредной для здоровья работы, и смерти или обязательного вступления в военную службу одного из членов семьи рабочего. Хозяева не вправе навязывать рабочим, вместо денег, плату купонами, условными знаками, товарами и припасами; за нарушение положен штраф от 50 до 300 руб.

Заработная плата должна быть производима не реже одного раза в месяц, при сроке большем чем на месяц, и не реже двух раз в месяц при найме на срок неопределенный; за несоблюдение сего в пользу рабочего может быть присуждено особое вознаграждение. При выдаче платы запрещено делать вычеты на уплату долгов рабочего, если не представлено исполнительных листов; к числу долгов не относятся расчеты за выданные вперед деньги и за продовольствие из фабричных лавок. На покрытие долгов по исполнительным листам и за полученные вперед деньги с холостого рабочего удерживается при каждой расплате не более трети и не более четверти с семейного. По тому же расчету взыскиваются из заработной платы подати и другие сборы (Уст. Промышл., ст. 100, доп., по Прод. 1895 г.).

Договоры о найме могут быть заключаемы выдачей рабочим расчетных книжек, в которых излагаются условия найма и отмечаются все расчеты с рабочими и взыскания за прогул и неисправную работу. У себя же хозяин обязан вести счетам с рабочими особую книгу. Сверх сего, на фабрике во всех мастерских должны быть выставлены общие правила о порядке, установленном в заведении. Кроме этих общих правил фабричного найма для местностей со значительным развитием фабрично-заводской промышленности постановлены особые правила. Правила эти представляют более подробное развитие изложенных выше общих постановлений, причем наблюдение за их исполнением со стороны хозяев или заведующих фабриками и рабочими вверяется губернским по фабричным делам присутствиям и фабричным инспекторам, которые утверждают правила внутреннего распорядка на фабриках.

Для поддержания порядка на фабриках заведующим предоставлено налагать на рабочих собственной властью денежные взыскания за неисправную работу, прогул и нарушение порядка, – по табелям, с указанием размера взыскания. Табели эти утверждаются фабричной инспекцией и выставляются во всех мастерских. Взыскание обращается на составление особого капитала для выдачи вспомоществований больным и увечным рабочим. За нарушение правил относительно найма рабочих, за недозволенное взимание с них платы и пр. заведующие фабриками подвергаются денежным штрафам, которые обращаются в тот же капитал.

За нарушение хозяевами и рабочими правил о найме и за прекращение работ по стачке с целью принуждения хозяев к возвышению заработной платы или изменению условий найма до истечения срока полагается уголовная ответственность, которая заключается главным образом в денежных взысканиях и в тюремном заключении, более или менее продолжительном.

Наем малолетних на фабрики и заводы обставлен особыми условиями; а именно: не достигших 12 лет вовсе запрещено допускать к работам, а малолетних от 12 до 15 лет запрещено употреблять в работу более восьми часов в сутки и более шести часов сряду, если это нужно по роду производства, причем и общая продолжительность их работы не должна превышать шести часов; сверх того, малолетних вовсе запрещено допускать к работам изнурительным или вредным для здоровья. Определение таких работ предоставлено соглашению министров финансов и внутренних дел. Малолетним от 12 до 15 лет дозволяется заниматься работами в воскресные и высокоторжественные дни, в которые производятся работы взрослыми, но не иначе как с разрешения присутствия по фабричным делам, а где его нет – начальника губернии или области или градоначальника (110, прим. 3, по Прод. 1895 г.). Владельцы фабрик обязаны предоставлять малолетним рабочим, не окончившим курс по крайней мере в одноклассном народном училище, возможность посещать школы, не менее трех часов ежедневно.

Для работы подростков (от 15 до 17 лет) и женщин, коим запрещены ночные работы на хлопчатобумажных, полотняных, льнопрядильных, льнотрепальных и шерстяных фабриках, и фабриках смешанных тканей, установлены часы, в кои они не могут быть обращаемы в работу (от 9 вечера до 5 утра) иначе, как с особого разрешения присутствия по фабричным делам или губернатора, где присутствия нет. В губерниях Царства Польского женщинам запрещено заниматься подземной работой в рудниках, копях и каменоломнях.

За нарушение правил о работе малолетних, подростков и женщин, заведующие фабриками, заводами и ремесленными заведениями подвергаются уголовной ответственности (аресту или денежному взысканию). Уложение 14041 и Зак. 24 апреля 1894 г., II.

По всеобщем освобождении приписного к заводам рабочего населения изданы правила для найма людей на казенные горные заводы, на частные заводы и на завод Николаевской железной дороги (Полож. Сельск. Сост. X, XII, ХIII).

Сущность сих правил состоит в том, что поступающие в заводские работы, по найму и добровольным условиям, разделяются на мастеровых (техников) и на мастеровых, делающих не технические, но вспомогательные работы. Те и другие могут наниматься поодиночке, артелями и обществами, а также и подрядом. Условия заключаются на срок не долее трех лет, с правом отказа, но при условии предварения за три месяца или за один месяц (со стороны рабочих). Дети моложе 12 лет не принимаются в рудничные и плавильные работы. Малолетние моложе 15 лет употребляются в работы не дольше 8 часов в сутки, только днем и лишь на поверхности рудников; то же правило и о женщинах. Условия пишутся на простой бумаге и свидетельствуются в волостных правлениях (по казенным заводам – в местном горнозаводском общественном управлении). На каждом казенном заводе устанавливаются нормальные или коренные условия для определения отношений завода к рабочим.

При заключении условия наниматель (заводское управление) выдает каждому рабочую книжку, в которой ведутся и расчеты.

Наем рабочих на золотые и платиновые промыслы (Уст. Горн. изд. 1893 г., ст. 661, прил. по Прод. 1895 г.).

На частные золотые и платиновые промыслы разрешается нанимать рабочих, как русских, так и иностранцев; причем рабочими признаются также жены нанявшихся, когда они принимают на себя исполнение заводских работ. Договоры могут быть заключаемы с отдельными лицами, с семьями и артелями, а также с несколькими рабочими, не составляющими артелей; в последнем случае дозволяется заключать один договор, когда рабочие нанимаются на однородные работы. Условия о найме жен могут быть включаемы в договоры мужей. Наем производится или по формальным договорам, или по словесным условиям; но на Сибирские промыслы рабочие могут быть нанимаемы только по договорам, явленным к засвидетельствованию. В договорах должны быть означены подробные условия найма, а именно: промысел, на который нанимается рабочий, срок, размер задатка, число рабочих часов, наемная плата, сроки расплаты, число свободных от работы дней, условия о помещении рабочего и о пище, размер вычетов из заработка, условия о продовольствии во время пути и пр. Срок найма не должен превышать общего – пятилетнего, кроме Сибирских крестьян и мещан, для коих установлены сроки менее продолжительные. Запрещается заключать такие договоры, исполнение коих должно начаться через год и более после их заключения. В договоры запрещено включать условие о передаче рабочих другому нанимателю. Наниматель может принять на себя уплату податей, повинностей и недоимок рабочего. Рабочий обязан явиться к сроку на работу, кроме причин, признаваемых уважительными (лишение свободы, прекращение сообщений, разорение от несчастного случая, болезнь и пр.). По прибытии, рабочим выдается расчетная книжка, в которой прописываются условия найма. Счетам с рабочими в промысловом управлении ведется особая книга. Лечение и довольствие больных рабочих относится на счет промышленника, а за полученное во время производства работ тяжкое увечье промышленник должен выдать в вознаграждение рабочему или его семье тройную плату за весь срок найма, а за увечье легкое обязан вылечить, не делая вычета из наемной платы. При переходе промысла в другие руки, права и обязанности прежнего владельца по договорам о найме переходят на нового. Причины отказа рабочему до срока точно означены. Они заключаются, между прочим, в неявке рабочего на работу более трех дней сряду, в неспособности к приисковой работе и лености. Рабочим дано право по суду требовать прекращения договора, в случае призыва их или членов семейства, доставлявших ему средства к существованию, на военную службу, а также по причинам, по коим может быть прекращен договор сельскими рабочими. За прогул и нарушение порядка заведующему работами предоставляется налагать на рабочих взыскания, определенные в особой табели; эти взыскания, как и взыскания с заведующих приисками, за определенные в законе нарушения, напр. за держание рабочих без установленных договоров, вносятся в капитал, предназначенный для выдачи вспомоществования больным и увечным горным рабочим. По этим же в существе правилам производится наем ссыльнопоселенцев на сибирские промыслы, но при этом срок найма не должен превышать установленного для Сибирских крестьян и мещан, а уплата за них податей, повинностей и недоимок обязательно переходит на заведующего промыслом.

Договор о найме корабельщика, т.е. лица, которому хозяин мореходного судна вверяет управление судном в пути (Уст. Торг., изд. 1893 г., ст. 216 и след.).

Договор этот по закону должен быть письменный, совершаемый по положению о Нот. Части, а где оно не введено в действие – через записку у маклера в его книгу. В нем означаются условия соглашения, размер платы или выгод, предоставляемых корабельщику (грузовое награждение, проценты с провозных денег), и пространство прав, ему предоставляемых; общие же права и обязанности корабельщика по управлению судном определены в законе. Впрочем, покуда корабельщик на месте жительства хозяина или уполномоченного им корреспондента, он не вправе ни делать расходы на починку судна, ни договариваться о предпринятии пути без ведома их и согласия. Корабельщик обязан вести правильный счет всем расходам и прибылям и, по совершении каждого пути, дать хозяину отчет и предъявить ему книги и квитанции, прежде нежели получит плату. За беспорядки и неисправность хозяин может отрешить его и может купить его долю, если он был участником в грузе. Корабельщик отвечает за вред и убыток от своей неисправности не только хозяину, но и сторонним лицам; но и хозяин ответствует за него, в случае его несостоятельности, однако не свыше цены всего судна с фрахтовыми за рейс деньгами.

Наем корабельных служителей (с определенной должностью) и водоходцев (рабочих). (Уст. Торг., изд. 1893 г., ст. 256–314).

Наемщиком считается корабельщик, т.е. лицо, управляющее кораблем по поручению хозяина. Договор о найме должен быть письменный. В нем означается, кто в какую должность нанят, куда идет корабль, до какого места и по какому пути, за какую плату и в какие сроки производимую. Но хозяева русских каботажных судов могут, вместо особого договора, выдавать нанимаемым людям расчетные листы, с означением условий, за своей подписью, и у себя обязаны держать общую расчетную книгу.

Письменный договор составляется в двух образцах и является установленным порядком. Корабельщик обязан всегда иметь при себе акт договора. По подписании его, нанятому непременно выдается задаток, т.е. определенная в законе доля платы. С получением задатка нанявшийся должен явиться на службу в течение трех дней; но покуда судно не готово еще к отплытию, может отступить от договора, вернув задаток. В случае болезни или смерти корабельщика, служитель может отстать от договора, лишь пока корабль не начал грузиться.

Закон определяет обязанности нанятого служителя во время службы в пути. Самовольное оставление судна подвергает его лишению всего оставленного на судне имущества и ответственности за убыток в переплате другому на его место. Неудовольствие свое на корабельщика служители могут заявлять в порту – русской полиции, или заграницей – русскому консулу.

Корабельный служитель не может требовать увольнения, хотя бы и срок миновал, пока корабль не прибыл в порт, не выгружен и не ошвартован или балласт вновь не положен. При увольнении он удовлетворяется всей платой и может требовать ее увеличения, когда путь был увеличен. Плата служителям относится на фрахтовые деньги; они разделяют с корабельщиком страх за судно и товар, «так что если судно или товар до расчета с водоходцами сгорит или истребится, то и плата их тут же пропадает». За неспособность служителя корабельщик может, доказав ее перед судом, удержать его плату, но, в случае болезни, ран, увечья на службе, корабельщик обязан лечить и вознаградить служителя; а в случае продажи судна в иностранном государстве – обязан отправить служителей домой на счет хозяина.

Договоры о найме судорабочих на внутренних водах (Уст. Пут. Сообщ. 315–317, обе по Прод. 1893 г., 318–321, 323, 324, 326–329, 330, по Прод. 1893 г., 331, 333, обе по тому же Прод. 334, 335, 337–355, 356 по Прод. 1893 г., 357, 458 по Прод. 1893 г., 459, 460, 512; 106, 109–113, 114 по Прод. 1893 г., 116 по тому же Прод., 121, 158, 159).

Правила о сем договоре содержатся в Уставе Путей Сообщения. Они установлены в 1836 г. и имеют целью обеспечить, с одной стороны, справедливые интересы судорабочих, которых сам закон именует, «без всякого сомнения, беднейшим классом народа в государстве»; с другой стороны, интересы хозяев и судоходства от задержек в пути за уклонением и побегами рабочих.

Закон имеет в виду различие между шлюзовыми системами судоходства, на коих соблюдается особливо строгий порядок в пропуске судов через шлюзы, и плавание в свободных водах империи (ст. 317 по Прод. 1893 г.), где караваны идут от места нагрузки до мест перегрузки или выгрузки. Далее, на шлюзовых водах закон различает рабочих сходочных, кои берутся в промежуточных пунктах и, дойдя до известного места, сходят с судов, и коренных, которые нанимаются на весь путь, от места нагрузки до места разгрузки судна. Наконец, в законе различается еще двоякий способ найма: гуртовой и раздробительный. В первом случае посредником между хозяином и судорабочими является поставщик или подряженный десятник, который с зимы нанимает рабочих и бурлаков поодиночке в селениях и затем поставляет их к сроку хозяину, обязав задатками (в случае неявки, открыта возможность понуждать к явке через полицию, ст. 459). В последнем случае договор заключается чрез личное соглашение хозяина с каждым из судорабочих.

На шлюзовых системах отношения между судохозяевами и рабочими определяются так называемой судовой тетрадью. Тетради сии заготавливаются в местных окружных управлениях путей сообщения и рассылаются по округу для снабжения ими судохозяев; каждая проверяется по листам и запечатывается у начальника дистанции, в двух экземплярах. В нее вносятся имена всех нанятых на судно людей (лоцманов, водоливов, концевых-рулевых, коноводов, бурлаков и пр.); затем в графах означается: докуда или на какой срок кто подрядился, лично или через подрядчика, за какую цену, с харчами или без харчей, с каким задатком, сколько у кого удержится до расчета, для выдачи на обратный путь, с кем были заключены особые договоры. Тут же означаются провинности и взыскания, побеги, выбытие за смертью и болезнью. Тетрадь эта служит иным – вместо самого договора, а всем – отметкой отношений в пути. На шлюзовых водах также тетради обязательны, а на свободных водах рабочие снабжаются, вместо того, расчетными листами (по форме Уст. Торг. 258), со ссылкой на место и время заключения контракта (ср. Касс. реш. 1870 г., N 1170).

Таким образом, нанимающиеся в путь судорабочие составляют громаду. Правительство обеспечивает относительно нее свои паспортные интересы строгими правилами о перекличке людей перед отвалом и о поверке паспортов. А для обеспечения порядка в расчетах и в дисциплине, все рабочие, нанявшиеся в караван или на суда и плоты одного хозяина, составляют из себя общую артель, с раздроблением еще на отдельные по судам и плотам артели, и каждая выбирает себе старшего приказчика. Артель связана круговой порукой, так что она отвечает хозяину в забранных деньгах по случаю побега рабочего. Всякая денежная прибыль и убыль артели располагается по равной части на всех служащих на судах. Убыль состоит из штрафов или вычетов (за больного, за беглых и пр.) и из денег, удерживаемых по расчету из рядной платы и задатка, для выдачи рабочим, при исходе службы, на обратный путь. Прибыль состоит, кроме рядной платы, из платы, по закону (Уст. Пут. Сообщ. 106, 107), за простойные дни и за потерянные дни за отлучкой хозяина.

Некоторые видоизменения сих правил установлены для найма лоцманов, коноводов и судорабочих на Волге и по Вышневолоцкой системе (Уст. Пут. Сообщ. ст. 104 и след., 116 по Прод. 1893 г. и след., 161 и сл.).

Особые правила о договоре с лоцманами, и притом отдельно о морских (Уст. Торг., изд. 1893 г., 315–322 г.), и отдельно о речных, на разных системах судоходства (Уст. Пут. Сообщ. 269 и след.). Договор найма заключается письменный, на препровождение судна до известного места. Лоцманы, на речных системах, состоят в ведении Управления Путей Сообщения, свидетельствуются в знании и искусстве и записываются в положенный комплект и сверх комплекта. За провод и спуск судов они получают определенную плату, которая утверждается на несколько лет Министром Путей Сообщения. Лоцман не должен оставлять судно, на которое нанялся, и отвечает за последствие своих указаний, поскольку судовщик или кормчий слушали его и не прекословили.

При найме команды на русские мореходные суда, шкиперов, по закону, следует брать исключительно русских, а матросы по крайней мере на 3/4 должны быть русские (Уст. Торг. 190). Впрочем, временно допущено изъятие из этого общего правила: штурманы и шкиперы, а также и матросы могут быть и из иностранцев без ограничения числа (Уст. Торг. 190, прим.).

В Уст. Торг. (89–104) помещены особые правила о найме биржевых артельщиков, по соглашению с артелью.

Сущность договора. 2227 ст. Зак. Гражд. относит к личному найму принятие цеховым мастером работы, относящейся к его ремеслу, но не всякая подобная работа составляет предмет личного найма. Работа ремесленника посредством своих рабочих и из своего материала относится в одних случаях к личному найму, а в других – к подряду и поставке (Касс. реш. 1875 г., N 537).

Личный наем предполагает личный труд или услугу, не исключая притом возможности мастеру производить работу своими рабочими и из своего материала, но не предполагает целого предприятия. Напротив того, отличительный признак подряда и поставки состоит в том, что здесь предполагается целое предприятие (Касс. реш. 1875 г., N 537).

Срок. Срок личного найма по закону не может простираться долее пяти лет, но из сего не следует, что условия без срока или с распространением оного за пределы закона, считаются вовсе недействительными (Касс. реш. 1869 г., N 888). Надо полагать, что они недействительны, лишь поскольку ограничивают свободу нанявшегося лица оставить свою службу. Паспортные люди должны наниматься в работу не дольше срока своих паспортов (2216). Для иностранцев разумеются не иностранные их паспорта, а те временные, кои выдаются им от русского правительства (Касс. реш. 1874 г., N 674). Договор о личном найме на срок свыше паспорта недействителен, хотя бы в нем было условие относительно истечения срока паспорта (Касс. реш. 1872 г., N 10).

Определение срока обучения в пределах от трех до пяти лет (147 Уст. Рем., соответств. ст. 419 Уст. Промышл.) предоставлено обоюдному соглашению, и ученик, отданный на срок свыше трех лет, не вправе уйти от мастера раньше, хотя бы и получил свидетельство на основании 151 ст. (соответств. ст. 423 Уст. Промышл.). Родители, имея право отдавать детей в обучение и без их согласия, считаются в сем случае договорившейся стороной и отвечают за нарушение условий детьми (Касс. реш. 1878 г., N 86).

Отказ. Законная причина ухода рабочих с работы (отказ в исполнении договора) – крайняя нужда, когда хозяин или подрядчик не доставляет им пищи (Касс. реш. 1873 г., N 430).

Плата. Неопределение в договоре цены найма не лишает нанявшегося права на вознаграждение, по оценке труда (Касс. реш. 1877 г., N 144). Увольнение нанимателем нанявшегося прежде срока, без законной причины, обязывает первого удовлетворить последнего жалованьем или платой по срок (Касс. реш. 1875 г., N 933).

И при существовании правила 550–552 ст. Врач. Уст. (соответств. ст. 149–151 Уст. Врачебн. изд. 1892 г.) о плате врачам, когда не было заключено письменного условия у врача с пациентом, и возникает спор, суд может установить причитающуюся плату по обстоятельствам каждого отдельного случая, руководствуясь общим духом и смыслом законов (Касс. реш. 1878 г., N 84).

Зажив. Когда, по договору личного найма, рабочим забраны деньги у хозяина вперед, в счет будущей работы, – деньги эти считаются занятыми и в случае требования должно быть присуждено взыскание денег, а не уплата заживом. Зажив, в силу 2239 ст., имеет место лишь в том случае, когда рабочий не имеет, чем заплатить (Касс. реш. 1873 г., N 930).

По договору о личном найме, нет основания принудить рабочих, покинувших работу ранее срока, дослуживать условленное время и по миновании срока, независимо от денежного взыскания, – если в самом договоре нет о том прямого условия. Так рассуждено по частному делу, причем признано, что 82 ст. Прав. о найме рабочих относится только до казенных, общественных и государственных работ (Касс. реш. 1876 г., N 195).

Приказчик и хозяин. Правила для определения отношений между хозяевами и приказчиками относятся в равной степени как к приказчикам, служащим по найму, так и к торгующим по доверенности (Касс. реш. 1870 г., N 1244).

По делу Мейснера о взыскании с Дорфнера условленного платежа за управление конторой, на приказчичьем праве, 4 Деп. Сената, в 1874 г., соображая 711, 713 и 718 ст. Уст. Торг. (соответств. 29, 31 и 35 ст. Уст. Торг. изд. 1893 г.), рассуждал, что определенные в ст. 711 и 713 месячный и годовой сроки должны исчисляться со дня минования срока служения, т.е. со дня прекращения заключенного с приказчиком договора; что же касается до срока, определенного в ст. 718, то, ввиду отсутствия прямого указания, как то сделано в предыдущих статьях, на то, чтобы таковой исчислялся со дня минования срока служения, применение к оному такого порядка исчисления было бы противно как буквальному содержанию 718 ст., так и точному разуму содержащегося в оной постановления. Этот вывод подтверждается следующими соображениями: расчет хозяина с приказчиком, по отношению к заслуженным последним деньгам, составляет одну из частей того общего расчета, который возникает между ними после окончания приказчиком служения и срок для которого полагается по закону годичный; а потому ограничение права предъявления со стороны приказчика иска о вознаграждении заслуженными деньгами более коротким сроком представлялось бы непоследовательным, так как таковой иск, будучи предъявлен ранее окончания расчетов, представлялся бы в иных случаях преждевременным. Вследствие сего, помещенное в 718 ст., в выражении «не пропуская после срока месяца» слово «срок», следует признать относящимся к сроку, положенному для производства между хозяином и приказчиком расчета, а не к сроку служения; а посему следует заключить, что право иска заслуженных денег, по закону, ограничивается для приказчика месячным сроком, считая оный со дня окончания положенного для расчетов с хозяином годичного срока. На это рассуждение принесена была Всепод. жалоба, но дело окончено миром.

Через три года по увольнении приказчика, хозяин, по представленным от приказчика отчетам, просил взыскать с него деньги, оставшиеся на руках у него. Суд признал, что правило о годовом сроке не применяется к сему иску, так как иск не о понуждении к расчету и не об истребовании отчета, а о взыскании определенной суммы на основании представленных отчетов. Но Сенат признал, что представление отчета, как действие одностороннее, неравносильно с расчетом, требующим обоюдного участия, и потому представление приказчиком отчета не избавляет хозяина от соблюдения годового срока в расчете (Касс. реш. 1878 г., N 27).

Одна обязанность приказчика оберегать выгоды хозяина не дает сему последнему права взыскивать с него убытки, происшедшие от продажи товара в кредит, если приказчик был на то уполномочен (Касс. реш. 1871 г., N 635).

Пересмотр законов о личном найме. Для коренного пересмотра действующих у нас законов о личном найме учреждена была в 1870 г. Комиссия, под председательством генерал-адъютанта Игнатьева, которая выработала проект закона, а затем, по составлении проекта, он подвергнут новому рассмотрению в другой Комиссии, под председательством ст.-секретаря Валуева, и, наконец, в соединенных департаментах Гос. Совета (в 1876 г.). Комиссиями выработаны три систематические проекта: о найме рабочих, о найме прислуги и о приеме в обучение. В окончательном результате признано за лучшее ограничиться изданием новых правил о найме только на работы сельские, строительные и фабричные.

Главные черты проектированных правил суть: допущение договоров бессрочных, с правом одностороннего отказа по предварении; удостоверение сделки о найме рабочей книжкой или принятием и удержанием паспорта; ответственность нового нанимателя перед прежним за принятие рабочего без книжки; употребление расчетных листов при рабочей книжке; установление особых обязанностей нанимателя по содержанию и лечению рабочих; определение ответственности и вычетов за прогул, когда нет особого условия о сем в договоре; установление ответственности за неявку и самовольный уход рабочих и право обязательного их возвращения на работу; определение законных поводов к одностороннему прекращению договора с той и другой стороны.

Один из главнейших вопросов, подлежащих разрешению в новом законодательстве, есть вопрос о рабочей книжке. Многие признают необходимым постановить, что по всем видам найма, при заключении договоров, как письменных, так и словесных, нанимающийся обязан представить, а наниматель потребовать от него рабочую книжку; исключение, т.е. наем без книжки, можно допустить только для сельскохозяйственных работ поденных, сдельных и испольных, а также для экстренных работ на железных дорогах и водяных путях сообщения, если те или другие производятся людьми из ближайших к хозяйству нанимателя или смежных с теми путями селений. Исполнение этого правила со стороны как нанимателей, так и нанимающихся предполагается оградить обязанностью нанимателя, принявшего к себе рабочего без истребования книжки, вознаградить хозяина, у которого она оставлена, за все причиненные самовольным уходом рабочего убытки, или же уплатить, вместо того, пеню. Против такого предположения возражают, с другой стороны, что подобную меру невозможно привести в общее исполнение. Она совершенно неприменима к работам сдельным (испольным, урочным и т.п.) и сопровождалась бы крайними затруднениями в приложении к поденным работам. При сдельном способе производства работ, нанимающийся отчуждает только часть своего труда, необходимую для исполнения порученного ему дела, и потому вправе, в одно и то же время, принимать на себя и производить несколько подобных работ у различных хозяев. Требование от него предъявления рабочей книжки при заключении договора на такую работу лишило бы его возможности извлекать из своего труда всю ту пользу, которую он может принести в действительности; но это было бы несовместно с характером сдельного труда и причиняло бы работнику невознаградимые и совершенно напрасные убытки. Между тем, на практике, сдельный труд представляется наиболее производительным для обеих сторон и требует не стеснения, но поощрения. Еще менее возможно применить такую меру к поденной работе. Итак, следовало бы, не придавая рабочей книжке обязательного значения, присвоить ей юридические преимущества. В таком случае как наниматели, так и нанимающиеся, сами станут охотно прибегать к ней для большего ограждения своих интересов, и так она мало-помалу силой обстоятельств войдет в жизнь и получит в ней надлежащее применение. Если же рабочей книжке не будет дано никаких преимуществ в сравнении с другими формами заключения договоров о найме на работы, то само установление ее будет лишено твердого основания, и тогда, какие бы строгие принудительные меры ни были определены в законе для введения ее в народное употребление, она никогда не получит в действительности практического значения. Лучшим доказательством справедливости сего взгляда может служить рабочая книжка, узаконенная у нас Высочайше утвержденными 1 апреля 1863 г. временными правилами для найма сельских рабочих и служителей. Несмотря на то, что предъявление ее нанимателю при поступлении в работу или услужение обязательно по силе сего узаконения, она, согласно удостоверению почти всех сведущих лиц, не вошла до сих пор во всеобщее употребление, и именно потому, что не заключает в себе никаких особых oбeспeчeний для участвующих в договоре сторон.

Другой, возбуждающий разномыслие, вопрос относится к предполагаемому правилу, в силу коего договоры, заключенные на срок более одного года, могут быть прекращены, по желанию одной стороны, по истечении первого и каждого из последующих годов, лишь при условии предварения другой стороны за два месяца до окончания года о нежелании продолжать договор найма. Такое правило некоторые расположены признавать несовместным с твердостью договорного отношения.

Для обеспечения верности договора о найме рабочих и для предупреждения самовольных отлучек от работы и перехода к другим хозяевам многие признают полезной мерой возвращать самовольно ушедших рабочих к нанимателям, от коих они ушли прежде срока, или не кончив работы. С другой стороны, подобная мера признается вредной, так как она могла бы повести к насильственному закреплению личного труда, и не достигающей цели, так как возвращенный насильно не может быть хорошим работником.

Многие из изложенных предположений вошли, как показано выше, в Положение о найме на сельские работы 1886 г., и, таким образом, составляют действующий ныне закон.

В римском праве locatio, conductio operarum соответствовало личному найму в общепринятом у нас смысле: предметом договора служила работа, услуга, преимущественно, а не определенная вещь или изделие, долженствующее быть результатом работы. Плата производится за срок работы независимо от изготовления той вещи, для произведения коей работа предназначена. Тот, кто отдает внаем свой труд, называется locator, а кто нанимает – называется conductor. Наряду с этим договором – другой, locatio conductio operis, относится к нашему заказу и подряду. Это договор, в котором предметом служит произведение самой вещи или изделия посредством работы, и плата производится за поставленную или отделанную вещь; причем нанимающийся предприниматель работы (conductor) обязывается доставить ее такой и в таком виде, как было условлено, отвечая за недостатки нанимателю или заказчику (locator operis). Этому понятию отвечает во французском кодексе договор о сметах, о торгах или подрядах (entreprise d'ouvrages par suite de devis ou marchés), т.е. договор, в коем предприниматель, подрядчик, строитель берет отделать изделие или построить здание из своего материала, или из материала принадлежащего заказчику, за известную цену; цена эта называется prix fait, потому что составляется по соображении не с количеством только труда, но с количеством вещи или произведения, и может быть определена посредством точной сметы с расценкой (devis). Французский закон об этом предмете состоит всего из шести статей, а постановления о казенных подрядах и поставках (travaux publics, fournitures etc.) не содержатся в гражданском кодексе, а отнесены к другим частям законодательства. Наш закон отводит подряду с поставкой отдельную главу, отделяя этот вид договора вовсе от личного найма, который отнесен к так называемым личным договорам, совсем в другой книге Х т., и заказ причисляет к личному найму. Подрядом закон наш занимается преимущественно в видах государственного хозяйства, по важности этого договора для удовлетворения государственных потребностей, и потому только девять статей относятся к подрядам между частными лицами.

В подряде или поставке, по определению закона (1737), одна из сторон принимает на себя обязательство исполнить своим иждивением предприятие или поставить известного рода вещь, а другая – учинить за то денежный платеж. Предметом подряда и поставки могут быть всякого рода предприятия, как-то: 1) постройка, починка и пр. зданий, и производство всяких работ; 2) поставка материалов, припасов и вещей; 3) перевозка людей и тяжестей. Выражение «своим иждивением», употребленное в законе, может возбудить недоумение в тех случаях, когда подрядчик должен орудовать, хотя отчасти, материалами и средствами хозяина; практика истолковывает обыкновенно это выражение в обширном смысле. Без сомнения, когда подрядчик, все, что ни делает по предприятию, делает со спросом и за счет хозяина, он является уже в качестве не подрядчика, но комиссионера или нанятого распорядителя работ, управляющего; но выдача ему вперед денежных сумм или доставление материалов, буде входит в общий расчет подряда, не препятствует целой операции быть подрядом. Больше значения имеет другой признак, прямо не указанный в законе, – самостоятельность в деятельности подрядчика. Хозяин, без сомнения, не может быть лишен права надзирать за ходом работы: но всякий контроль с его стороны имеет целью ограждение своего интереса и предупреждение недоразумений и пререканий при окончательном расчете; по существу же отношений, хозяин не вправе вмешиваться в распоряжения подрядчика и руководить операцией – непосредственно. По окончании работ, он вправе требовать, чтобы все сдано было ему в том виде, состоянии и качестве, как было условлено, – или, в противном случае, может отказать в принятии и требовать точного исполнения (1744).

Право вступать в подряды о поставке товаров или о предмете, требующем торговой деятельности, состоит в связи с соблюдением правил о торговле: подрядчику в таком случае необходимо иметь торговое свидетельство в меру той суммы, на которую берется подряд. Нотариусам вменено в обязанность наблюдать, при явке договоров о подряде, за соблюдением этого правила (1740, 1743). Впрочем не всякий подряд и не всякая поставка составляет торговое предприятие (ср. Касс. реш. 1879 г., N 44).

По Положению о Пошлинах за право торговли, торговля разделяется на оптовую, розничную и мелочную. Все роды ее производятся либо по свидетельствам и билетам, обложенным пошлиной, либо беспошлинно и свободно. В законе указаны виды торговли свободной (торг хлебом, строение судов и пр.); но вступление в обязательства с казной и частными лицами о поставке товаров и о подрядах причислено к торговым действиям, когда договоры сии представляются к явке (V т., изд. 1893 г., Уст. Прям. Налог., ст. 214, п. 11). – Торговые права удостоверяются взятием торгового свидетельства. Оно бывает купеческое или промысловое; кроме того, содержание каждого торгового или промышленного заведения требует взятия особого билета, и при каждом торговом свидетельстве необходимо взять по крайней мере один такой билет, но от сего изъемлются лица, берущие торговое свидетельство лишь для снятия подряда, если он не требует торговых или промышленных заведений. Торговые свидетельства выдаются по первой или по второй гильдии. Первое дает право торговать и брать подряды по всей империи и на всякую сумму; последнее ограничивает это право только тем уездом, на который взято свидетельство, и суммой 15 тыс. руб. Землевладельцы и сельские обыватели могут принимать на себя поставку произведений своего хозяйства без взятия торговых свидетельств (т. V, изд. 1893 г., Уст. Прям. Налог., ст. 216 п. 1).

Договор подряда и поставки должен быть письменный и явлен нотариальным порядком. Заключению договора предшествуют иногда, и между частными лицами, торги, с вызовом и с предъявлением сметы или росписи условий. Но употребление этого способа зависит исключительно от воли частных лиц, и юридическое значение формальностей, сопряженных с такими торгами, весьма неопределительно, так как все наши законные постановления о торгах относятся исключительно к договорам казны или разных правительственных и общественных учреждений, пользующихся казенным правом.

Общему порядку заключения подрядов между частными лицами подчинены, в силу 1745 ст., «городские и сельские мирские общества, епархиальные начальства, монастыри, церкви и все другие общественные установления». Они могут заключать, на сем основании, договоры, по мере предоставленной каждому из них власти, или с разрешения тех начальств, коим они подведомы. – Удовлетворение земских потребностей предоставлено хозяйственному распоряжению земских управ, по указаниям земских собраний. Торги на подряды производятся в уездной или губернской управе, которая утверждает их и заключает контракты, обязательные для целого земства (т. II, изд. 1892 г., Пол. Земск. Учр., ст. 6, прил.: ст. 22–25). Подобно сему, и в подчинении городской думе, действует и городская управа по городским хозяйственным делам (т. II, изд. 1892 г., Город. Пол., ст. 140, прим., прил.: ст. 21, 22). Затем остается не вполне ясным, сохраняют ли силу относительно земских подрядов особые правила, на сей предмет постановленные в уставе о земских повинностях (в Продолжениях Св. Зак. эти статьи не отменены, а новое издание Уст. Земск. Пов. еще ожидается).

Сущность и признаки подряда. Наш закон представляет затруднения в подведении отдельных договоров о работе под ту или другую категорию. Так, напр., не легко установить определительную черту между договором личного найма с одной стороны, с другой – договором поставки или найма имуществ. Все усилия по этому предмету толкующего суда разбиваются о неопределительность самого закона. Так, напр., Сенат (Касс. реш. 1869 г., N 408), отличая личный наем от поставки, выводит как отличительную черту первого личную услугу, соединенную с личной зависимостью. Но возможно ли утвердиться на этом признаке, когда закон относит к личному найму заказ работы ремесленнику? Наем отдельных подвод для перевозки Сенат относит к найму движимого имущества. Но возможно ли остановиться на этом определении, когда, вместе с подводой, нанимается (как почти всегда бывает) и возчик для сопровождения в пути и для работы? Между тем отнесение договора к той или другой категории имеет практическую важность в определении законных отношений и ответственности. Так, в последнем случае перевозки Сенат рассуждает, что ответственность возчика за вред и убыток не подходит под правила 2233 и 2234 ст. о личном найме, а определяется общими правилами о вознаграждении. Однако нельзя отвергать, что в приведенном случае есть и особое отношение личного доверия и личного поручения.

По суждению Касс. Сен. (1868 г., N 788) отличительный признак поставки следующий. Между заключением и исполнением договора предполагается промежуток, в котором юридические отношения сторон к предметам поставки остаются те же. Предметом бывает не известное данное имущество, а лишь предполагаемое, родом и качеством. Едва ли это отличительное свойство, ибо то же можно встретить и в продаже на кредит, и в запродаже. – Отличительный признак договора поставки заключается в том, что предметом его бывает не какое-либо известное имущество (?), как при купле-продаже, а лишь предполагаемое, с объяснением только одного качества и достоинства предназначенных к поставке вещей, и что между заключением и исполнением договора предполагается известный промежуток времени, в течение которого юридические отношения покупателя к предметам поставки остаются в том же положении, в каком они были до заключения договора (Касс. реш. 1876 г., N 158). – Уплата вперед условленных денег, в договоре о поставке, не изменяет свойства сего договора и не служит признаком купли-продажи. Получению денег вперед не препятствует и то свойство поставки, что предприятие совершается иждивением поставщика (Касс. реш. 1875 г., N 374). – Касс. реш. 1878 г., N 158. Отменено решение Палаты за то, что она признала договор подрядом, не установив, по обширности, ценности, сложности и другим признакам: взял ли на себя контрагент именно исполнение предприятия. – К подряду или поставке не следует относить договор не о предприятии, но об обработке вещей (выделке кож), посредством ручной или заводской работы (Касс. реш. 1874 г., N 792).

Не поставка, когда в договоре сказано, что такой-то купил шерсть и обязан сам принять ее на хуторе у продавца (Касс. реш. 1874 г., N 859). Обязательство перевезти известное количество хлеба от одного места до другого, хотя и с приглашением в помощь двух товарищей для разделения труда, не составляет еще подряда (Касс. реш. 1876 г., N 455). Было основание признать подрядом договор о перевозке тяжестей, когда, возчики наняты возить на своих лошадях лес из города на линию железной дороги не менее 100 подвод, и платеж положено производить по окончании всей перевозки (Касс. реш. 1870 г., N 921).

К какому виду договоров относится сделанная весной продажа хлеба на корню или будущей жатвы? Многие склонны относить ее к поставке, так как продажа имеет предметом известную определенную вещь, принадлежащую продавцу по праву собственности. Едва ли основательно (ср. д. Красносельской, 2 Общ. Собр. Сен., 10 ноября 1878 г.).

Убытки. По частному подряду строители железной дороги сделали на подрядчика начет в несколько сот тысяч и, удержав его залоги, требовали взыскания. Подрядчик требовал от управления, чтоб оно представило сначала обстоятельный расчет о полученных деньгах, о работах и о взаимном выполнении обязательств, а управление отказывалось от сего, ссылаясь на то, что правило о даче общего расчета относится лишь до казенных подрядов. Сенат рассудил, что хотя обязательная выдача расчетов, в формальной силе, установлена лишь для казенных подрядов, но в данном случае, по обстоятельствам дела, суд имел право признать представление такого расчета необходимым для правильного разрешения дела (Касс. реш. 1877 г., N 26).

Город взыскивал с подрядчика убытки за медленность в постройке. По контракту было положено за медленность взыскивать штраф и устранить от подряда. Штраф был взыскан, а правом устранения город не воспользовался, следовательно не может уже взыскивать убытки за медленность (Мн. Гос. Сов. 1871 г.; 2 Сб. Сен. реш. IV, N 834).

К этой же группе обязательств, кажется, правильнее всего будет отнести так называемый фрахтовый договор – о перевозке грузов и кладей (Frachtkontract, Contr. de voituriers par terre et eau, Affrêtement, Charter party).

При облегченном и усиленном в последнее время передвижении товаров и вещей между отдаленными местностями, морским путем и по железным дорогам, особенно важное значение получил договор о перевозке, или фрахтовый. Отношения, по поводу его возникающие, определяются и в законодательстве, обыкновенно в торговых кодексах, из коих новейший – германское торговое уложение – представляет замечательный пример относящихся к этому предмету общих определений.

Договор не имеет обязательной формы, но в случае нужды совершается в виде фрахтового условия (Frachtbrief). Главное же значение получают необходимые, кроме этого условия или в связи с ним, препроводительные и удостоверительные документы, как-то: коносаменты и квитанции (bill of lading, lettre de cargaison, Ladeschein, Conossement).

Перевозчик отвечает за своевременную доставку, кроме тех случаев, в коих промедление от него не зависело, – разве бы принял на себя особливую ответственность, с неустойкой. Но за целость принятых к отправке вещей ответствует он безусловно, кроме случаев потери и порчи, зависевших от непреодолимой силы (force majeure), или от вины отправителя (дурная упаковка, не обнаруженная при приеме), и от натурального свойства отправленных вещей. За утрату ценных вещей и бумаг отвечает только в том случае, когда они при отправке были именно заявлены. При оценке убытка, в случае потери и порчи, принимается в расчет обыкновенная торговая ценность вещей в месте и во время сдачи на конце пути. Перевозчик отвечает безусловно за всякую вину своих агентов, отвечает нераздельно и за тех предшествующих и последующих перевозчиков, от которых сдан ему и которым сдается от него груз. Хозяином груза считается в общем порядке (если не было коносамента) отправитель, пока перевозчиком не вручена квитанция на месте получения адресату. Если деньги за провоз получаются на месте доставки, то, до уплаты их, груз служит обеспечением. Получатель обязан при самом приеме удостовериться в целости груза, а если сразу нельзя было в том удостовериться, то на заявление дальнейшей претензии полагается краткий срок. Равно и право перевозчика на обеспечение платежа грузом продолжается не долее трех дней по сдаче груза получателю.

Когда есть коносамент, он служит актом на предъявителя, удостоверяющим не право собственности на груз, но право на принятие груза и на распоряжение им. Он не заменяет сам по себе и фрахтового договора, но представляет, с одной стороны, квитанцию в принятии груза, с другой – обязательство сдать его. Акт сей может быть свободно передаваем по надписи и служит предметом обращения. Подобно векселю, он может быть писан в нескольких экземплярах, из коих один, например, остается у корабельщика, другой пускается в обращение, третий отсылается в место назначения груза, а право на принятие его принадлежит тому, кому досталось по последней надписи на экземпляре, бывшем в обращении. Перевозчик сдает его, кому следует, по предъявлении последних двух образцов. Отправитель сохраняет право изменить первоначальное назначение; например, если узнает о несостоятельности того, кому назначает в кредит приемку груза, – может заблаговременно (напр., по телеграфу) послать корабельщику приказ – не выдавать груза или выдать не иначе как под наличный платеж (droit de suite, right of stoppage in transitu).

Эти общие правила применяются, с значительными, впрочем, дополнениями, и к перевозке грузов по железным дорогам. Железные дороги имеют то свойство, что они, по существу дела, пользуются, по своей линии, монополией перевозки, и в этом положении могли бы, при полной свободе действия, налагать на отправителей крайне стеснительные условия, вовсе отстраняя или крайне ограничивая общую ответственность за исправность доставки. Вот почему законодательство повсюду заботится о разумном ограничении этого произвола железных дорог известными пределами, в которых железнодорожным управлениям предоставлено руководствоваться своими правилами и предъявлять свои особые условия отправителям грузов, без нарушения общих законодательных постановлений. Вообще отношения железных дорог к отправителям определяются регламентами и положениями, составляющими, так сказать, средину между законом и договором, так как положения эти рассматриваются и утверждаются либо законодательной, либо высшей правительственной властью. Договор перевозки считается заключенным с принятием груза и наложением штемпеля на накладную. Размер фрахта определяется тарифами по ценам, назначаемым сообразно с весом и мерой, с величиной движущей силы, с пространством, занимаемым в вагонах, со свойством и ценностью грузов, не свыше крайнего предела, устанавливаемого высшей администрацией; и тарифы эти, объявляемые в общее сведение, обязательны – до изменения в установленном порядке – для железной дороги. Но независимо от того, положительный закон определяет, что железная дорога не вправе отказывать в приеме груза, как скоро он предъявлен в порядке, требуемом регламентами, и соответствует средствам железной дороги (за отказ положены в английском законе огромные штрафы); должна отправлять грузы по очереди предъявления и сдачи, ни под каким видом не допуская предпочтения одних отправителей перед другими; не должна принимать грузы ранее, чем они могли быть отправлены. Весьма важное значение имеют правила относительно ответственности железной дороги за целость грузов. Железным дорогам предоставлено устанавливать крайний предел своей ответственности (не свыше известной суммы) за такие грузы, которые подлежат порче или убыли в дороге (впрочем, отправителю предоставлено означать в декларации настоящую ценность груза или интереса исправной доставки); но эта норма (см. Герм. Торг. Улож. 426, 427) не имеет решительного значения, и отправитель не лишен права доказывать на суде истинную ценность груза, когда порча или потеря произошла от вины или небрежения железнодорожного управления и его агентов. Когда груз переходит несколько путей, связанных между собой передаточным общением, ответственность между ними разумеется не солидарная, но падает вообще на первый путь приема и на последний путь сдачи, а средние пути отвечают лишь за вред, последовавший на их линии.

В 1878 г. предпринята была попытка установить общие правила международной перевозки по железным дорогам, для чего собиралась в Берне конференция представителей железнодорожных управлений из 9 государств, в том числе и из России. На этом съезде выработан, по общему соглашению, проект международной конвенции, в коей примечательны следующие правила. Провозная плата, если не будет взята при сдаче товара, берется с получателя, причем отправитель может положить на товар платеж его стоимости, и в таком случае железная дорога принимает на себя комиссию за уплату по тарифу. До сдачи накладной получателю, отправитель имеет право поворотить или изменить назначение приказом со станции отправления. Дорога имеет на сумму своих взысканий право заклада в грузе. В случае утраты, порчи или промедления, производится железнодорожным управлением исследование и определение убытков, при участии экспертов. Получатель вправе отказаться, даже после вручения ему накладной, от принятия товара и уплаты денег, пока не исполнено требование его об удостоверении недостатков. Дорога, принявшая товар, ответственна на всем пути, до выдачи товара; но и каждая из прочих дорог становится причастной к договору. Иск может быть предъявлен по выбору хозяина или к первой дороге, или к последней, или к той, на которой произошел ущерб. Дорога, уплатившая вознаграждение, имеет право обратного требования с других дорог, по мере их вины. Ответственность устраняется, когда убыток произошел по вине хозяина или по свойству груза, или от непреодолимой силы. Если товар не выдан в течение 30 дней, то считается утраченным. Размер вознаграждения исчисляется по торговой стоимости товара в месте выдачи; но железные дороги могут предложить публике специальные тарифы, с установлением наибольшего предела стоимости, какую отправителю предоставляется объявить в накладной. Интерес промедления может быть оценен заранее, в виде неустойки, но и вообще железная дорога отвечает за убыток промедления, разве докажет, что не могла устранить просрочки при всех заботах рачительного возчика. Вознаграждение за промедление может быть присуждено в размере от 1/4 до полной суммы провозной платы (последнее – в случае злого умысла или важного упущения). Иски об ущербе погашаются годовым сроком. Судебные решения получают международную силу (см. проект международной конвенции о перевозке товаров и пр. Спб., 1879 г.).

Согласно с изложенными общими началами о перевозке грузов по железным дорогам в иностранных законах, постановлены правила о перевозке грузов и в Общем Уставе российских железных дорог, утвержденном в 1885 г. (т. XII, ч. I, изд. 1886 г.). Железные дороги обязаны принимать всякий дозволенный к перевозке груз, хотя бы он и не мог быть отправлен в день ввоза на станцию; в таком случае день отправки должен быть означен на накладной, а за хранение груза в определенных случаях железной дороге предоставлено взимать определенный сбор с каждого пуда. Грузы должны быть отправляемы по очереди, кроме тех, для которых установлены особые правила или отправка коих вне очереди требуется общественным интересом, или необходима для удовлетворения общественных нужд (указание грузов, в обоих сих случаях, принадлежит совету по железнодорожным делам), или же установлена распоряжениями правительства (ст. 49 по Прод. 1893 г., 50 по тому же Прод., 51). Грузы отправляются или на имя определенного лица, которое обозначается на накладной, или же на предъявителя дубликата накладной. Накладная и дубликат служат доказательством взаимных прав и обязанностей сторон, участвующих в договоре перевозки. Отправитель отвечает за верность полученных им в накладной сведений. Договор считается заключенным со времени принятия груза, вместе с накладной, к отправке. Провозная плата определяется тарифом и правилами о дополнительных сборах; кроме сей платы и сборов железные дороги не имеют права взимать с отправителей других платежей. Переборы возвращаются отправителю с процентами по одному в месяц, а невостребованные в годовой срок обращаются в казну (54 и след., 135). Груз выдается тому, кто означен в накладной, или предъявителю дубликата, когда получателя не означено. До приема груза станция назначения обязана в течение известного времени хранить оный бесплатно, а по прошествии сего времени – за плату, определяемую советом по железнодорожным делам, но во всяком случае по истечении 30 дней со дня прибытия груза о непринятом грузе уведомляется отправитель, троекратно публикуется в местных городских и губернских ведомостях, и в случае неявки отправителя или получателя в течение трех месяцев со дня последней публикации – груз продается с публичного торга, а деньги, вырученные от продажи, за удержанием причитающихся дороге платежей, вносятся для приращения процентами в государственное кредитное учреждение. Неполученные в годовой срок со дня последней публикации деньги обращаются в пенсионную или вспомогательную кассу железной дороги (40, 90).

За убытки, причиненные вследствие непринятия груза, нарушения очереди, невыдачу, утрату или повреждение, железная дорога обязана вознаградить отправителя в последних трех случаях в размере действительно понесенного им убытка, и в первых двух в определенном размере, а именно – в случае неправильного отказа в принятии – за каждые 25 пудов брутто – в размере тройной суточной платы ломового извозчика, если отправитель не пожелает искать убытков в общем порядке, а за нарушение очереди обязана уплатить, за каждые сутки, пятерную плату, взимаемую на основании правил о дополнительных сборах, установленных за хранение грузов по истечении льготного срока для их принятия (100–103).

Вознаграждение за утрату иди повреждение груза, цена коего объявлена в накладной, производится в размере объявленной цены, если в пользу дороги уплачена была определенная в тарифе премия (108).

За просрочку в доставке железная дорога отвечает только тогда, когда не докажет, что не могла устранить просрочку, несмотря на принятие всех мер, лежащих на обязанности исправного возчика. Вознаграждение за просрочку полагается в размере 5% провозной платы за каждые просроченные сутки, хотя бы просрочкой и не были причинены убытки; вознаграждение не должно, однако, превышать всей провозной платы (110).

Иски о вознаграждении погашаются годовой давностью, исчисляемой за повреждение груза или утрату части оного, – со дня выдачи груза, за полную утрату или просрочку в доставке – со дня, истечения срока доставки, о возврате переборов – со дня окончательной уплаты провозной платы. Течение годового срока давности не приостанавливается для малолетних и вообще для лиц, состоящих под опекой (135–137).

Договор о найме кораблей и судов под груз (Уст. Торг. 323–361).

Хозяин судна представляется корабельщиком или судовщиком, т.е. лицом, коему вверено управление судном (216 ст.). Он отдает судно под груз с согласия хозяина. Договор о найме называется цертерпартией (Charter party) и заключается письменно, с явкой, в двух образцах. Существенную принадлежность его составляет условие о неустойке за неисполнение договора и за простой, не свыше определенного в законе размера. Корабельщик повинен в срок принять груз по грузовой росписи, которая составляется, в нескольких образцах, за взаимной подписью и служит документом как корабельщику, так и приемщику товаров. Принятый груз поступает на ответственность корабельщика с того часа, как на него положены корабельные тали. Корабельщик отвечает за исправность судна и доставки и должен сдать его, кому следует, на месте. Наниматель обязан сдать товар по условию, ко времени, с надлежащей очисткой и платить за пустое место на судне, буде груз его не дошел до условной меры и место другим грузом не наполнилось. Он имеет право уступить свое условие другому лицу.

В уставах пароходных обществ содержатся правила, по коим обществам предоставляется продать кладь с публичного торга, после публикации в ведомостях, если приемщики клади не явятся за ее получением, либо откажутся, или не уплатят перевозной цены. Из вырученных денег удовлетворяется общество, а остальные выдаются хозяину или вносятся в кредитное установление для обращения из процентов и выдаются хозяину по его требованию (361, прим.).

Наем лошадей под тягу судов с грузами. Хозяевам судов вменяется в обязанность заключать с хозяевами лошадей письменный договор (домашний), в котором должны быть изложены условия найма и обязанности погонщиков, с тем, что они не должны покидать судов и угонять лошадей в сторону, на ночлег (Собр. Узак. 1878 г., N 664. Правила для плавания, § 121).

Договор о перевозке. По 1000 ст. Уст. Торг. (соответств. ст. 323 Уст. Торг., изд. 1893 г.) фрахтовый договор заключается в найме кораблей под груз. Сему понятию не соответствует договор о буксировке судов отправителя, нагруженных его же товарами (2 Сб. Сен. реш. V, N 1279).

Но по делу Берда, в 1850 г., Гос. Сов. рассуждал, что груз, с тех пор как началось пароходство и пароходы стали брать другие суда на буксир, может быть двоякий: на пароходе и за бортом оного. В последнем случае, когда буксируемое судно не имеет возможности двигаться без парохода, оно с кладью составляет одну массу, и масса сия есть груз парохода.

По делу Борисовских Гос. Сов. (1865 г.) отказал истцам в вознаграждении с общества первоначального заведения транспортов за отправленный через контору общества без застрахования товар, расхищенный на дороге извозчиками. Заключение это основано на Высочайше утвержденном уставе общества, в коем общество устранено от ответственности за незастрахованную кладь (Ж. М. Ю. 1865 г., N 7).

По делу общества «Двигатель» с обществом «Пароходства и Торговли» возникал, по применению 1755 и 1775 ст. Уст. Торг. (соответств. ст. 393 и 395 Уст. Суд. Торг. изд. 1893 г.), вопрос о том, что следует разуметь под словом: фрахтовые дела – иски или исключительно о фрахтовых деньгах или провозной плате, или вообще все пререкания, по договорам о перевозке возникающие? Сенат (1 Общ. Собр. 31 октября 1878 г.) решил, по соображении с 1234 (соответств. ст. 545, 552 Уст. Торг., изд. 1893 г.) и 1302 ст. Уст. Торг. (соответств. ст. 45 Уст. Суд. Торг., изд. 1893 г.), что следует разуметь все споры, возникающие из перевозки кладей как на кораблях, так и сухим путем. Подобный же вопрос в деле Русанова (Общ. Собр. Сен. 8 февраля 1880 г.).

Общество транспортирования кладей взяло от морского министерства вещи для перевозки и доставления в Астрахань, в мундирные магазины, по квитанции. Вещи приняты испорченными и не были застрахованы. Договором служила одна квитанция, в коей сказано, что отправитель незастрахованных вещей не вправе требовать от общества ответственности за какие-либо потери и убытки. На сем основании, и как повреждение произошло в пути, общество отказывалось от ответственности. Но как оказалось, что общество самовольно передало перевозку вещей другому обществу «Кавказ и Меркурий», и доставило их не туда, куда обязано было, а на материальный двор общества «К. и М.», даже без извещения морского министерства о передаче, то и признано, на основании 1994 (соответств. ст. 222 Пол. Казен. Подряд., изд. 1887 г.) и 1547 ст. что общество обязано отвечать за порчу вещей по оценке (Мн. Гос. Сов. 1872 г.).

По уставу общества транспортирования кладей, квитанция, вручаемая конторой отправителю, есть документ, составляющий договор его с обществом об условиях отправки. Обществом выдается извозчику дорожное свидетельство, об условиях доставки между извозчиком и обществом.

Касс. реш. 1876 г., N 575 признано: 1) что 683 ст. Зак. Гражд. определяется ответственность железной дороги за несчастье, происшедшее не только с пассажирами, но и с рабочими или служащими, и не только на пассажирском, но и на рабочем и всяком другом поезде; 2) что личная неосторожность потерпевшего не служит еще поводом к устранению ответственности железной дороги, когда причиной несчастия была она не исключительно, а в соединении с беспорядком, зависевшим от управления железной дорогой.

2 Сб. Сен. реш., I, N 170. Присуждено с общества железной дороги вознаграждение за сгоревший в пути товар вследствие непринятия предосторожностей против пожара.

Квитанция железнодорожного управления в приеме клади, с означением в ней особливых условий о мере вознаграждения за потерю, не устраняет действия общего правила 683 ст. Зак. Гражд., и необязательна для отправителя, если условия эти не были ему особливо предъявлены, так как они не имеют общей силы закона (Касс. реш. 1875 г., N 484, 882). Но в том же году, N 287, Сенат высказался в противоположном смысле.

Шилов отыскивал с общества рязанской железной дороги 500 руб. вознаграждения за пропавшую кладь, по действительной ценности 7 пудов тонкого сукна, отправленного в Саратов. Ответчик отговаривался, во-первых, тем, что в провозе участвовали, кроме рязанской, еще три дороги; и, во-вторых, – тарифом. Первое возражение признано неосновательным, так как приемщиком была рязанская дорога; но вознаграждение присуждено по тарифу. Но Сенат рассудил, что для освобождения кого-либо от общей обязанности, налагаемой 673 и 685 ст., необходимо издание закона. Правила перевозки товаров, утвержденные Министром, не суть закон и не могут лишить частные лица принадлежащего по закону права. И Министр уполномочен лишь на утверждение тарифа провозных плат, но не на изменение законной ответственности общества (Касс. реш. 1878 г., N 247; то же см. 1873 г., N 376).

Купец Штерн искал с общества одесской железной дороги вознаграждение за утрату незастрахованной клади по количеству действительной стоимости товара, удостоверенной накладной и счетом табачной лавки. Суд присудил ему вознаграждение лишь по тарифу, по 5 руб. за пуд, рассудив, что удовлетворение по стоимости не согласуется с концессией, уставом и с договором, в форме накладной, заключенным при отправке груза служителем Штерна. Сенат рассудил, что тарифом определяется лишь плата за провоз пассажиров и клади, а не ответственность за утраченную кладь, и что Штерн, поручая служителю отправку товара, не уполномочивал его на заключение какого-либо контракта с обществом железной дороги (Касс. реш. 1877 г., N 370).

Ответственность почтового ведомства за утраченные на почте посылки и ценности определялась ст. 354, 358, 360 Почт. Уст., а с 1870 г. министру внутренних дел предоставлено устраивать порядок почтовых отправлений своими инструкциями.

По делу Ахенбаха реш. Общ. Собр. Сен. признано, что пропажа вещей, составлявших багаж проезжающих в почтовой карете, лежит на ответственности почтового ведомства, так как, по свойству укладки, сами пассажиры не могут наблюдать за целостью своего багажа, а должны наблюдать почтовые служители. Эта ответственность не устраняется тем, что багаж не был застрахован. Страхование обеспечивает от предполагаемой опасности, и отсутствие его не устраняет от ответственности по общему закону (684 ст. Зак. Гражд.). Посему истцу присуждено вознаграждение по цене, им показанной и не оспоренной почтовым ведомством (Ж. М. Ю. 1863 г., N 12).

Договор с казной о подряде и поставке получил подробное развитие в нашем законодательстве, особенно со стороны формальной.

Хотя подрядные сделки и операции с самых древних времен были у нас в употреблении и составляли обычное орудие промышленности, но особенно важное значение получили они в государственной экономии и в законодательстве со времен Петра Великого, с развитием военных и морских учреждений и с умножением материальных потребностей государства, требовавших удовлетворения. Все законодательство 18 и первой половины 19 столетия наполнено постановлениями и указами об этом предмете. Главнейшими его основаниями служили и отчасти еще служат – Устав и Регламент Камер-Коллегии, Адмиралтейств Регламент, инструкция Генерал Кригс-Коммисару (1719–1723–1731 г.), Регулы Провиантского Правления 1758 г., Регламент Адмиралтейской Коллегии 1765 г., Указ о подрядах 1784 г. и о залогах 1790 г., Устав 1802 г. о провианте и Положение 1830 г. о подрядах и поставках. Из всех этих положений составилась при издании Св. Зак. т. Х глава о подрядах, в издании 1887 г. выделенная в особое положение о казенных подрядах и поставках, а в Своде военных постановлений образовалось особое сложное законодательство, последним актом коего было изданное в 1875 г. Высочайше утвержденное положение Военного Совета о заготовлениях по военному ведомству (Свод Военн. Постановл., кн. XVIII). Для подрядов по морской части существуют особые указания в положении об управлении морским ведомством (1867 г. Собр. Узак. N 542).

Во всем этом законодательстве выражается, с одной стороны, заботливость об ограждении казенного интереса от убытков и злоупотреблений – правилами и формальностями, с другой стороны, обеспечение казенных потребностей привлечением частной предприимчивости к подрядному делу, облегчением способов его пособиями и льготами, и допущением мелких промыслов к состязанию с крупными капиталистами в подрядном деле. По военному ведомству высказано правило, «чтоб условия подряда давали возможность участвовать в нем преимущественно коренным производителям, а также возможно большему количеству лиц» (Пол. Воен. Заготовл. 24).

В законах о казенных подрядах следует отличать правила, содержащие в себе одно руководство казенным управлениям для coблюдeния интересов казны, от таких правил, коими присваивается лицу определенное право. Так, напр., по 1620 ст. (соответств. ст. 71 Пол. Казен. Подр.) казенное управление только вправе не принимать залог, не обеспечивающий достаточно казну на остальное со дня предъявления доверенности время, но не обязано непременно это делать под опасением недействительности всего договора о поставке и необязательности его для законодателя (Касс. реш. 1877 г., N 327).

Закон прежде всего определяет в подробности, кто имеет право вступать в подряды с казной.

Главное для сего условие – приобретение торговых прав (см. выше) по свидетельству. Чье свидетельство по сумме недостаточно, от того после торгов отбирается подписка, что он внесет дополнительные повинности по сумме принятого обязательства. Для облегчения поставок в некоторые благотворительные учреждения, от их подрядчиков не требуется торговых свидетельств. От землевладельцев и крестьян, коим предоставлен свободный торг произведениями собственного хозяйства, берется при подряде подписка, что подряжаемые вещи принадлежат именно к этому разряду (Пол. Казен. Подр., ст. 2, 4; т. V, изд. 1893 г., Уст. Прям. Налог., см. 216, п. 1, прим. 2).

Подрядчиком может быть товарищество, но с тем, чтоб оно составлялось до торгов, а не во время торга. Если же товарищество составилось после торга, то подряд во всяком случае считается за одним тем лицом, за кем он по торгам утвержден (Пол. Казен. Подр. 3).

Подрядчиком может быть и общество сословное или местное, в определенных случаях. Местному дворянскому обществу губернии или уезда или нескольких уездов дозволяется брать подряды на поставку провианта для квартирующих в той губернии войск, чрез уполномоченных, которые выбираются двумя третями помещиков, бывших в собрании, с предоставлением кредита до известной суммы. Контракт заключается с таким уполномоченным, и подписавшие полномочие считаются ответственными лицами (Пол. Казен. Подр., ст. 80, прил.). Подобно сему, подряды по земским повинностям отдаются местному дворянству (Зем. Пов. 131). Мещане и крестьяне допускаются, на льготных условиях, к содержанию почтовых станций, перевозов и лошадей для полиции; причем, если есть у них поручительство от общества, то не обязываются брать торговые свидетельства (Пол. Казен. Подр., ст. 5, 80, п. 3). Казаки, в черте поселения своего войска, допускаются, на льготных условиях, к поставке хлеба для войск или вообще по предметам своей промышленности (Пол. Казен. Подр., ст. 30, 80, п. 5; т. V, изд. 1893 г., Уст. Прям. Налог., ст. 379–381). Мастеру дозволяется брать подряды настолько, насколько достаточно рабочей силы у него в мастерской (Уст. Промышл., изд. 1893 г., ст. 397). Иностранцы, не состоящие в гильдии, допускаются лишь к поставке изделий со своих фабрик и заводов (Пол. Казен. Подр., ст. 4, прим. 2).

Ограничениям в подрядном праве подвергаются: 1) Евреи, поскольку стеснены в месте жительства; эти стеснения, впрочем, почти утратили свое значение с облегчением записки евреев в 1-ю гильдию. 2) Лица, опубликованные, по судебному приговору, в неисправности по прежним договорам с казной, не допускаются к подрядам. По военному ведомству устраняются от торгов подрядчики неисправные, допустившие до взыскания чужие залоги или поручителей, не исполнившие казенного дела. Имена их объявляются по всему ведомству распоряжением Военного Совета (Пол. Воен. Загот. 30, 31). 3) Запрещается чиновникам, равно как и выборным от купечества членам тех мест, в коих казенные предприятия или торги производятся, входить в подряды как своим именем, так и именем жен своих (Пол. Казен. Подр., ст. 7, 10, 11 и прим.).

Договор о подряде и поставке заключается или от имени государственной казны теми правительственными местами и лицами, коим это предоставлено, или от имени общественных учреждений органами их управления, ввиду предоставленной каждому власти. На все это есть множество определений и указаний в уставах разных учреждений и ведомств. В губернии главное место отдачи подрядов есть казенная палата. Нередко в ней составляется для сего общее присутствие с другими учреждениями, до коих предмет договора касается. Затем по специальным уставам – в ведомстве Путей Сообщения – местом торгов на подряды служит окружное управление; по военному ведомству, имеющему свое специальное громадное хозяйство, – окружное управление (Пол. Казен. Подр., ст. 12, 13; Уст. Земск. Пов., ст. 104, 108; Уст. Строит., ст. 145 по Прод. 1893 г.; Городов. Полож., изд. 1892 г., ст. 140, прим., прил.: ст. 22).

Вообще по этому предмету устанавливаются в каждом ведомстве особые пределы власти и полномочия. Торги производятся на меньшие суммы и на меньшие операции в низшей или средней инстанции управления, на большие и важные в другой; наконец, ратификация или окончательное утверждение договора принадлежит, смотря по сумме его, тому или другому из органов высшего управления.

Общее правило об условиях договора, что они должны быть выгодны для казны и не должны клониться к избавлению подрядчиков от общенародных тягостей, т.е. установленных повинностей (Пол. Казен. Подр., ст. 14).

В договоре должен быть точно определен предмет подряда. Предметом могут быть, по описанию в 16 ст. Пол. Казен. Подр. 1) Поставка всякого рода вещей. 2) Перевозка тяжестей. 3) Строительные и земляные работы. 4) Содержание почты и исправление других земских повинностей. Закон подробно указывает, какие принадлежности исполнения и какие качества вещей и работ должны быть точно означены в договоре. Договоры должны быть писаны на русские вес и меры. При перевозках особое внимание обращается на определение страха в пути. При поставках вещей должны быть заранее утверждены нормальные образцы, за печатью и подписанием, в трех экземплярах, из коих один остается в присутственном месте, другой у подрядчика, третий у приемщика.

Наибольшие сроки подряда определены: на поставку 2 года, кроме край-них случаев; на работы 4 года и на земские повинности 5 лет (Пол. Казен. Подр., ст. 25; Уст. Земск. Повин., ст. 123). Сроки эти могут быть, в случае нужды, увеличены не иначе как с разрешения высшего начальства. Кроме того, в частных уставах, по роду отдельных операций, устанавливаются особые сроки (напр. Почт. Уст. 153 по Прод. 1893 г.).

В числе условий особенно важное значение имеет условие о пособиях от казны подрядчикам. Первое место в числе пособий занимает так называемый задаток, в смысле не обеспечения, а авансовой или ссудной выдачи, составляющей некоторую долю договорной платы. Размер ее простирается по общему правилу не свыше половины годовой суммы подряда или в особенных случаях не выше трети (Пол. Казен. Подр., ст. 28–31, 36). Задатки эти обеспечиваются особыми залогами рубль за рубль. Эти залоги освобождаются по мере зачета задатков при исполнении договора. На задатки, даже в случае неисправности подрядчика, не полагается процентов. Задаткам соответствуют денежные ссуды, выдаваемые подрядчику также под залог, в некоторых случаях (напр. содержателям вольных почт. Устав Почт., ст. 212 по Прод. 1893 г.).

Затем, по соглашению, может быть оказываема подрядчику помощь материалами, припасами, инструментами и пр. (напр. отпуском пороха для взрывов при работах), назначением сведущих людей и техников, военно-рабочих; отводом места для складов и пр. (Пол. Казен. Подр., ст. 32 и сл.). К пособиям относится также выдача части денег вперед за не вполне оконченные работы, по предварительным свидетельствам, о коих сказано будет ниже (Пол. Казен. Подр., ст. 188).

Обеспечение составляет непременную принадлежность договора. Оно состоит в залоге, иногда в поручительстве; лишь в редких случаях, когда по роду операции невыполнение ее в срок не влечет за собой казенного убытка, дозволяется допускать подряды без залога, с одной неустойкой (Пол. Казен. Подр., ст. 40).

Залогами обеспечиваются: 1) удовлетворение потребности, коей должен служить подряд, на случай неисправности; 2) задатки и ссуды; 3) неустойка, когда она есть в условии (по военным ведомствам). Предметом залога служат недвижимые имущества, по залоговым свидетельствам; кредитные бумаги и денежные ценности, а в иных случаях вещи и материалы, составляющие предмет подряда. Залоги могут быть представляемы как собственные подрядчика, так и доверенные ему другими лицами.

Общим размером залога почитается третья часть договорной суммы, исчисляемой общей сложностью за все время операции. Но, в частности, из этого общего правила допускаются исключения: высшим начальствам предоставляется, смотря по обстоятельствам и надобности, уменьшать эту меру залога, для первоначального обеспечения на торгах, до десятой части; в иных случаях дозволяется и средним начальствам уменьшать ее до пятой части (Пол. Казен. Подр., ст. 39–43).

Залоги освобождаются по мере исполнения подрядчиком принятой обязанности, однако лишь в случае неисправности подрядчика и притом с соблюдением указанной в законе известной соразмерности как с размером залога, так и с невыполненной частью операции. По обязательствам на несколько лет залоги, соразмерные с годовой суммой, могут быть освобождаемы лишь в последний год (Пол. Казен. Подр., ст. 42). Залог отвечает за неисправность не только в исполнении заключенного договора, но и на торгах, когда тот, за кем остался подряд, откажется, и от того произойдут для казны убытки (Пол. Казен. Подр., ст. 115).

Подряды дворянских обществ обеспечиваются всем свободным недвижимым имением местных помещиков, бывших в собрании и подписавших уполномочие (Пол. Казен. Подр., ст. 80, прил.).

Вместо залога допускаются в некоторых случаях ручательства, именно: при взятии подряда крестьянами или мещанами круговое ручательство от общества. Таковы упоминаемые в законе случаи снятия подряда ямщиками и крестьянами на содержание почтовых станций (Пол. Казен. Подр., ст. 80, п. 3); казаками по местным подрядам (Пол. Казен. Подр., ст. 30, 80 п. 5; т. V, изд. 1893 г., Уст. Прям. Налог., ст. 379–381); по военному ведомству принимаются, на особом основании, поручители за купцов, крестьян и мещан. См. § 38.

В тех случаях, когда подрядчики с залогом вступают в конкуренцию с лицами, представляющими по закону поручительства, конкуренция допускается полная, и по залогу не дается преимущества пред поручительством (Пол. Казен. Подр., ст. 113).

При залоге и поручительстве может быть еще условие о неустойке. См. § 35.

Порядок заключения договора. Кондиции. Торги

Пред заключением договора подлежащие места и лица должны привести в меру и число потребность, для удовлетворения коей надлежит быть подряду, именно: составить план и смету постройке, определить качество материалов, вещей, припасов, с выбором образцов, и привести в известность существующие торговые и законно установляемые цены. При соображении общей ценности подряда имеется в виду размер открытого по ассигновке кредита тому ведомству на известное употребление. Затем должны быть составлены условия (кондиции) о всех подробностях договора, так чтобы при заключении оставалось только вставить в него принятые цены и залоги (Пол. Казен. Подр., ст. 91–93). В тех ведомствах, где постоянно удовлетворяются посредством подрядов потребности однородные (напр., в военном, морском и пр.), кондиции эти получают постоянный вид заранее определенной формы контракта (ср. Пол. Казен. Подр., ст. 131). По военному ведомству, для заготовлений постоянных составляются в окружных управлениях планы, утверждаемые Военным Советом, и общие строительные предположения. По заготовлениям же, совершаемым без планов, условия утверждаются начальством по мере власти (Полож. Воен. Загот., 4–13). При составлении плана тщательно соображаются цены, оптовые и розничные по смете (сметные), цены последнего заготовления, современные справочные цены, открываемые непосредственным распоряжением решающего начальства. Крайним пределом условий служат так называемые секретные цены.

Подряд может быть оптовый, на целое предприятие в полном его составе, или раздробительный, с разделением целой работы, где возможно, на участки, которые могут быть отдаваемы на подряд разным лицам. Принятие того или другого вида зависит от личного усмотрения подлежащих ведомств, смотря по тому, что удобнее и дешевле обойдется. Но не запрещается от одного вида, буде он не имел успеха на торгах, переходить к другому (Пол. Казен. Подр., ст. 94, 110).

Смотря по свойству операции и по удобству и выгоде казенного управления, изменяются условия расчетов, служащих основанием для заключения подряда и для системы торгов. Так, например, в губерниях империи почтовые станции отдаются в содержание с торгов, на коих, при соревновании между торгующимися, сами подрядчики заявляют размер приплаты, подлежащей производству почтосодержателям сверх того поступающего в пользу их дохода, который образуется из платы за перевозку почт, эстафет и проезжающих. Напротив того, в губерниях бывшего Царства Польского употребляется другой расчет. Размер пособия или приплаты за почтовые станции определяется правительством, по соображению с потребностями станционного хозяйства и существующими на оные ценами; сумма же дохода станций определяется по сведениям из станционных книг, и получаемая при сравнении дохода станции с означенными нормами содержания почтовых лошадей, составляет сумму пособия или приплаты, которая подлежит выдаче почтосодержателям.

Отдача подряда происходит с торгов. К торгам делается вызов чрез местное губернское правление, глядя по свойству и размерам операции, полицейским оповещением на месте, в городе и уезде (до 300 руб.), публикацией в губернских ведомостях (свыше 300 руб.) и в столичных ведомостях (свыше 7500 руб.). Публикации делаются благовременно (военное ведомство за три недели), с кратким означением предмета и с указанием, где и в какой день будет происходить торг (Пол. Казен. Подр., ст. 97). По военному ведомству наблюдается:

1) чтобы по смежным губерниям торги назначались не в одно время, так чтобы одно лицо имело возможность быть на торгах в нескольких местах; 2) чтобы в каждом отдельном месте торги назначались по возможности одновременно на все необходимые для того места предметы (Пол. Воен. Заг. 12).

Желающие, являясь на торг, подают просьбу, с оплатой гербовым сбором, о допущении к торгу, причем должны представить свои паспорта и залоги. Для торга образуется присутствие в указанном в законах составе. Актом торга служит торговый лист, на коем записываются имена торгующихся и предлагаемые цены до тех пор, пока понижение цен остановится. По военному ведомству употребителен, для строительных работ, способ торга посредством процентной сбавки со стоимости всех предметов подряда (Пол. Воен. Заг. 34). Через три дня происходит переторжка тем же порядком, с допущением и новых лиц. За неявкой желающих, или за явкой одного, переторжка обращается в торг. За безуспешностью торга могут быть сделаны новые вызовы или приняты другие меры (коммерческий и комиссионный способ по военному ведомству). Подряд оставляется за тем, кто дал последнюю цену; по военному ведомству, при равенстве объявленных цен, отдается преимущество непосредственному производителю припасов и изделий (Пол. Воен. Заг. 56). С объявившего последнюю цену берется подписка, которая его обязывает, но не вполне еще обязывает другую сторону, так как торги могут еще быть не утверждены высшим начальством (Пол. Казен. Подр., ст. 99–116; Уст. Земск. Пов., ст. 121–134).

Есть и другой способ торга, посредством запечатанных объявлений. Этот способ употребителен, по усмотрению начальства, в тех случаях, когда подряды немногосложные простираются на значительные суммы, напр. на массу фабричных изделий одного рода. Иногда в торгах сего рода допускается лишь ограниченное состязание одних только известных благонадежностью заводчиков и мастеров (Пол. Воен. Заг., ст. 33). Напротив того, в мелких подрядах и в тех, где участвуют непосредственно рабочие классы и мелкие промышленники, указано держаться способа обыкновенных торгов.

Публикациями вызываются желающие – не только на день, но и на определенный час – присылать, по объявляемым условиям, запечатанные в пакетах объявления. В объявлении желающий означает свои условия, имя свое и жительство, и прилагает залоги, а в час торга должен явиться или приискать уполномоченного (так как, в случае неявки, оставшееся за ним предприятие может быть отдано другому на счет его залогов). Пакеты с объявлениями принимаются лишь до наступления торга; на торгу они распечатываются, и состязание происходит только по объявлениям, а словесные предложения не допускаются. Объявленные цены имеют решительное значение, хотя бы и одно было объявление. Но официальным регулятором дела служит присылаемый от высшего начальства секретный пакет с означением, со стороны казны, цены, выше или ниже коей, по роду дела, торг утвержден быть не может. По окончании торга, этот секретный пакет вскрывается, и если цена, означенная в нем, не расходится с последней ценой, торг заключается и составляется притом протокол об объявлении подряда по последней цене. Этот результат может быть отменен лишь по несоблюдению порядка в торге или за отменой самого подряда (Пол. Казен. Подр., ст. 141–170).

Иногда употребляется и третий, смешанный способ торга – изустного и по запечатанным объявлениям. При этом способе торг открывается с наличными торговцами, а поступившие до дня торга объявления вскрываются лишь по окончании переторжки, но за вскрытием их не допускаются уже словесные предложения. Чье предложение выгоднее, за тем и оставляется подряд; но в случае равенства цен – преимущество дается наличному торговцу (Пол. Казен. Подр., ст. 171–177. Уст. Зем. Пов. 121).

С окончанием торгов еще не соединяется окончательное заключение договора. Результат торгов требует еще поверки и утверждения подлежащего начальства, которому это право вверено по закону. По общему правилу (Пол. Казен. Подр., ст. 118), право начальства в разных степенях ограничено суммой контракта. Так, Казенные Палаты и равные места вправе утверждать подряды до 5000 руб.; Губернаторы, губернские и окружные управления – до 10 000 руб.; Министры – до 30 000 руб.; Сенат (1-й Департамент) – на всякую сумму. Но из этого общего правила установлены, по роду дел, начальств и ведомств, многочисленные исключения (см., напр. Уст. Земск. Пов., ст. 125, 126; Уст. Монетн. изд. 1893 г., ст. 31, и др.). Так, напр., Министр Путей Сообщения и Министр Внутренних Дел (по телеграфам) утверждают подряды на всякую сумму; в иных случаях право это предоставляется и Губернаторам. Для разных ведомств есть специальные распределения власти и особые размеры для утверждения подрядов. Кроме того, есть общее правило, что начальник, получив разрешение произвести дело хозяйственным способом на известную сумму, может, когда признает выгоднее произвести его подрядом, утвердить и подряд в пределах этой суммы (Пол. Казен. Подр. 129). Кроме непосредственного утверждения, начальник в пределах своей суммы, может дать подчиненному полномочие на утверждение подряда (Пол. Казен. Подр., ст. 137).

Утверждению должна предшествовать поверка: соблюдены ли законный порядок и правила, установленные для обеспечения казны; удовлетворительны ли условия; подрядные цены не выше средних справочных (Пол. Казен. Подр., ст. 138, 139). Кроме того, закон предоставляет начальству отказать в утверждении договора и по своему усмотрению, если убедится в том, что цены невыгодны для казны (Пол. Казен. Подр., ст. 126).

По получении разрешения в течение семи дней (военное ведомство в две недели по утверждению) должен быть заключен письменный договор с подрядчиком, с оплатой гербовым сбором. Он подписывается со стороны казны первым членом или начальником места и не требует дальнейшей явки. Но когда он заключается не присутственным местом, а комиссионером, то подлежит явке нотариальным порядком (Пол. Казен. Подр., ст. 127 и сл.). Подрядчик, не заключивший контракта в срок, подлежит платежу условленной неустойки или ответственности за убыток.

Договор, в этом виде заключенный, считается твердым и ненарушимым, хотя бы он оказался и убыточным для казны; за убыток в таком случае должны отвечать виновные должностные лица (Пол. Казен. Подр., ст. 178, 179).

Кроме формального договора о подряде могут быть даваемы в некоторых случаях обязательные подписки без торгов; но им придается лишь временное или условное значение контракта; для самого подрядчика они, во всяком случае, обязательны; впрочем, о подписках на мелочные надобности сказано, что они не допускаются на суммы свыше 900 руб. (Пол. Казен. Подр., ст. 180, 181).

Когда в договоре не сказано о праве передачи, то, в случае передачи, при неисправности, и первоначальный контрагент не изъемлется от ответственности перед казной (Пол. Казен. Подр., ст. 222). Разумеется, сим не устраняется возможность передачи подряда с согласия подлежащего казенного ведомства; в таком случае прежний подрядчик выходит из договора.

Исполнение договора состоит, с одной стороны, в предъявлении и сдаче установленных вещей, работ и пр. в положенный срок и в надлежащем месте; с другой стороны – в приеме. Исполнение поставки считается со дня доставления припасов или вещей в условленное место, а перевозки – со дня предъявления вещей там, куда условлено их доставить (Пол. Казен. Подр., ст. 185). Вещи должны быть годные по условию. Предъявление вещей на месте поставки до срока, в случае сдачи их после срока, избавляет подрядчика от штрафа, но страх остается на нем до сдачи. Для приема назначаются приемщики, а удостоверением его служит выдаваемая по форме квитанция, со ссылкой на записку статьи в приходной книге; сверх того, о выдаче квитанции приемщик доносит своему начальству или туда, откуда платеж следует (Пол. Казен. Подр., ст. 186, 187). Сверх того, для общей отчетности об исполнении, казенными местами и лицами ведутся по форме расчетные тетради, в коих означается, что следовало по договору и когда исполнить и что и когда исполнено. Из сих тетрадей составляется, по окончании операции, общий расчет, выдаваемый подрядчику (Пол. Казен. Подр., 201 и сл.). Платеж денег производится по предъявлении квитанций, с удержанием соразмерной части для покрытия задатка (Пол. Казен. Подр., ст. 188). По ведомству Путей Сообщения допускается, и прежде предъявления квитанций, выдача денег вперед по так называемым предварительным свидетельствам, за части работ, не вполне еще оконченные, когда уже сделаны к ним подрядчиком материальные заготовления, которые должны быть, по каждой работе отдельно, поверены и означены в свидетельстве. Льгота эта допущена лишь по значительным подрядам (свыше года и 10 тыс. руб.), для воспособления подрядчикам в предстоящей затрате капиталов для работ. В свидетельстве означается сумма работ по контракту и по торговой расценочной ведомости, но подрядчику выдается лишь 75% этой суммы, с соразмерным погашением задатков.

Дабы сохранить для подрядчика неприкосновенными все выдачи, доколе они могут еще служить фондом для исправного окончания операции, – постановлено: до окончательного расчета с подрядчиком не допускать никакого удержания из следующих ему денег по взысканию других долгов его, казенных или частных (Пол. Казен. Подр., ст. 192).

Неисправность подрядчика на срок подвергает его: 1) взысканию штрафа по 1/2% в месяц с той суммы, чего стоили по договорной цене просроченные вещи и работы, или с провозной платы; по оптовым работам, с суммы, на которую подрядчик оказался неисправен, исчисляя ценность работ по сметному назначению, с убавкой процентов соразмерно разнице между сметной и договорной ценой. В военном ведомстве особое правило.

Штраф этот взыскивается со дня окончания срока поставки (хотя бы отсрочка дана была) и продолжается, пока обязательство будет выполнено, доколе весь штраф не составит 6%. Он считается по числу дней; полагая 30 дней в месяце (Пол. Казен. Подр., ст. 87–90).

2) Обратному взысканию задаточных денег. 3) Взысканию казенного убытка от передачи при покупке или найме на счет его, за его неисправностью, или убытка, происшедшего от повреждения вещей при перевозке, равно от застрахования на счет казны залогов подрядчика. Если же казна успеет, за неисправностью подрядчика, удовлетворить свою потребность с выгодой против условленных с ним цен, то это приобретение обращается в ее пользу. По одному и тому же договору дозволяется, в расчете с подрядчиком, заменять передачу на одном предмете сбережением на другом; но по разным договорам одного подрядчика такая замена не допускается (Пол. Казен. Подр., ст. 208, 209).

Когда в договоре постановлено условие о неустойке, она, смотря по условию, служит вознаграждением за убытки. По военному ведомству есть правило, что неустойка должна соответствовать убытку от невыполнения договора: здесь ответственность залогов ограничивается теми предметами, для коих они приняты; затем ни с залогов, ни с имущества подрядчика не взыскиваются убытки казны от неисправности подрядчика, который, заплатив полную неустойку, освобождается от исполнения принятого обязательства (Пол. Воен. Заг., 23, 79). Неустойка взыскивается всегда без процентов (89). Но кроме взысканий, обеспеченных залогами, могут быть и взыскания необеспеченные, в исключительных случаях: они падают на все имущество подрядчика (там же, 82–84).

Подрядчик, неисправный на срок, может, представив уважительные причины, просить об отсрочке: место, заключившее с ним договор, может, по обстоятельствам, дать ему отсрочку от одного до двух месяцев, смотря по тому, сколько остается сроку залогам; а на больший срок испрашивает разрешение начальства (Пол. Казен. Подр., ст. 193; т. VIII, ч. 1, изд. 1893 г., Уст. Оброчн., ст. 18).

Независимо от отсрочки, подрядчику предоставляется представлять, в течение месяца после срока, доказательство о законных причинах, воспрепятствовавших исполнению в срок. Оно состоит в свидетельстве, которое выдается местными начальствами, означенными в 212 и 213 ст.

Законные причины указаны двоякие. Одни освобождают от всякой ответственности и от самого исполнения договора. Это: 1) обстоятельства, составляющие неотразимую силу, именно – военные, гибель от бури и пр., моровая язва, распоряжения правительства; 2) неисполнение договора со стороны казны. Другие причины, освобождающие от штрафа и процентов, это – наводнение, пожар, независящая остановка в пути, непогода, буря и т.п., т.е. препятствия, хотя не безусловно действующие, но кои преодолеть было невозможно. В тех и других случаях освобождение зависит лишь от высшего начальства (Пол. Казен. Подр., ст. 215 и сл.).

Взыскание по договору обращается прежде всего на самого подрядчика, т.е. на собственные его залоги и на другое имение, подвергаемое запрещению; а при недостатке, обращается на чужие залоги и на поручителей (Пол. Казен. Подр. 220, 221). Казна принимает на себя выполнение договора, в случае неисправности подрядчика, на счет его и его залогов; но он имеет право надзирать за всеми сими распоряжениями и предлагать, для уменьшения своего ущерба, способы к выгоднейшему выполнению договора (Пол. Казен. Подр., ст. 196).

Итак, залогодатели и поручители состоят в отношении, с одной стороны, к подрядчику, действия коего их обязывают, с другой стороны – к казне. В случае отсрочки, делаемой подрядчику и сообразуемой со сроком залогов, извещаются о том залогодатели (Пол. Казен. Подр., ст. 193). В случае смерти подрядчика (за отказом наследников) или личного ареста его, или в случае устранения его за неисправностью, залогодатели и поручители извещаются объявлением на месте или публикацией, с правом просить, в течение четырех месяцев, об оставлении за ними подряда; не воспользовавшись сим правом, они не могут возражать и против расчета, хотя, впрочем, казна не стесняется, в случае крайности, действовать на счет залогов и до истечения сего срока (Пол. Казен. Подр., ст. 194 и сл.).

Для удовлетворения жалоб и для разбирательства пререканий между подрядчиком и казенным ведомством установлен особый порядок. В течение производства по исполнению договора, в случае неправильных действий, притеснения и медленности, подрядчикам указано приносить жалобы по начальству, немедленно (восьмидневный срок), не ожидая окончательного расчета. По выдаче окончательного расчета, начальство принимает возражения на оный и затем постановляет окончательное заключение, на которое предоставляется право жалобы высшему начальству в шестимесячный срок. Затем на постановление высшего начальства дозволяется приносить жалобы, тем же исполнительным порядком, до 1-го Деп. Сената, коим дело окончательно разрешается. Участие суда в делах сего рода устранялось до издания новых судебных уставов, коими открыт путь подрядчику к судебному разбирательству с казной. После выдачи окончательного расчета, ему предоставляется выбрать одно из двух: или жаловаться прежним порядком по начальству на действия лиц казенного управления либо предъявить к казне иск судебным порядком; но на предъявление иска назначен шестимесячный срок (Пол. Казен. Подр., ст. 204; Пол. Взыск. Гражд., ст. 439, 440, 455, 460. – Уст. Гр. Суд. 1,300 и сл. – Реш. Общ. Собр. Касс. Деп. Сен. 1869 г., N 20).

Договор о подряде представляется иногда не в чистом, а в смешанном виде, когда в хозяйственную операцию входит, кроме соглашения о вознаграждении за поставку или работу, сделка иного рода, способная иметь самостоятельное значение. Так, напр., пособие подрядчику, в том или в другом виде, имеет вид побочного, несущественного условия, когда целью его служит только аванс или содействие подрядчику; но в некоторых случаях пособие это расширяется до отдачи имущества в содержание или аренду, с обязанностью съемщика удовлетворять потребность производительной силой этого имущества. Такова, напр., сдача типографии, принадлежащей казенному учреждению, с обязанностью производить для потребностей учреждения все типографские работы, бесплатно или за плату, в расчет коей входят выгоды, приобретаемые съемщиком вообще от типографской производительности в заведении. Здесь с подрядом соединяется: с одной стороны – условие о пособии подрядчику, с другой стороны – отдача имущества в аренду с подрядной целью.

При безуспешности торгов, казна избирает другие способы для удовлетворения своей потребности. Один из этих способов есть коммерческий способ заготовления, при коем исполнение операции возлагается на чиновника, по добровольному его согласию. Это добровольное согласие придает акту значение соглашения или сделки, вследствие чего и надлежит о ней упомянуть здесь. Операция совершается по заранее определенным ценам, выражающим всю ее стоимость. Цены эти определяются управлением, распоряжающимся при участии чиновника, и утверждаются установленным порядком. Казна предоставляет этому чиновнику свободный выбор средств для исполнения принятого им на себя обязательства, отпуская ему назначенную сумму вперед, вполне или частями, и предоставляя пособия, указанные в законе; а он обязан отчетностью и отвечает в пределах условия, за целость сумм и за исправность исполнения (Пол. Воен. Загот. 95–109). В противоположность коммерческому способу, употребляется способ комиссионерский, в котором чиновник действует уже по служебному поручению, и заготовление производится не по определенным ценам, но в пределах назначенной нормы (там же, 110 и сл.).

Казенный подряд. Заключение договора. Обеспечение договора неустойкой, залогом и пр. зависит от соглашения их и добровольного условия, но не обязательно для них, и договор, правильно заключенный, без обеспечения, не теряет своей силы (Касс. реш. 1875 г., N 849). Это положение Сенат распространяет безусловно и на договоры с казной о подрядах и пр. Однако, если закон положительно не допускает, в интересах казны, такого договора без обеспечения, то можно спросить: заключивший подобный договор орган казенного управления не превышает ли законное свое полномочие, и не вправе ли потому казна отвергнуть обязательность подобного договора? – В Касс. реш. 1877 г., N 141 признано, что отобрание подписки, по силе 1867 ст. Зак. Гражд. (114 Пол. Казен. Подр. по изд. 1887 г.), на подрядных торгах обязательно, и потому Дума, не отобрав у подрядчика подписки, что подряд остается за ним, не имела права обращать залог его на пополнение убытка, когда оказалось, что он не приступал к поставке. – По состоявшимся торгам договор о подряде получает силу лишь в том случае, когда вполне согласуется с условиями; нельзя принудить торговавшееся лицо к принятию изменений в принадлежностях условий (ср. Мн. Гос. Сов. 1872 г., по д. Якоби. 2 Сб. Сен. реш. IV, 755, 761). Словесное соглашение о работах, относящихся к подряду, не может быть допускаемо, следовательно, когда не было ни формального контракта, ни подписки, ни наряда на работы, ни квитанции в приеме их, то и требование об уплате за такие работы не удовлетворяется (2 Сб. Сен. реш. V, N 1046). – В д. Фехнера (2 Сб. Сен. реш. V, N 1074) подряд был сдан, вопреки закону, без торгов и договор заключен на сумму, превышающую власть губернского начальства. Тем не менее, на основ. 1537 ст. Зак. Гражд., договор, хотя и с ущербом казенным, оставлен в силе.

Изменение условий. Оптовый подряд, без учета рабочих и материалов, отличается от задельного. Во время производства работ и по оптовому подряду может случиться, что казна признает нужным изменить виды, размер или качество сооружения, причем должно последовать увеличение или уменьшение потребностей поставки. Для сего вносится в контракт условие о соответственном – дополнительном вознаграждении подрядчика или вычете из оптовой платы. Но когда не последовало никакого изменения в виде, размере и качестве сооружения, то простое сокращение сметы не служит основанием к вычету из оптовой платы (2 Сб. Сен. реш. V, N 1071).

По дополнительным работам, произведенным хотя и без торгов и без формального заключения нового контракта, подрядчик имеет право на проценты умедления, хотя и не в полной мере 1% в месяц, но во всяком случае в мере 6% (2 Сб. Сен. реш. I, N 27).

Коньяр принял на себя поставку в казну сукна разных цветов; при действии сего контракта, когда оказалось в казне 40 000 аршин белого сукна, ему предложено было взять их в окраску, зачтя это количество в счет общей поставки. Соглашение о сем состоялось в виде подписки. Впоследствии, за неисправностью Коньяра, Громов, доверивший ему свои залоги, устранял их от ответственности тем, что они доверены были на поставку сукон, а не на окраску. Громову отказано, ибо признано, что подписка Коньяра была не самостоятельным договором, а изменением, несущественным, и притом облегчительным, договора о поставке, в его исполнении (Мн. Гос. Сов. 1874 г.).

Неисправность. Залоги по казенным подрядам законно могут быть удерживаемы до окончательного утверждения расчета с подрядчиком, ибо до того времени нельзя и судить, исполнил ли он исправно свои обязанности; при возвращении же залогов нет законного основания и полагать на них проценты за время удержания (Мн. Гос. Сов. 1864 г. по д. Корфа в Ж. М. Ю. 1864 г., N 11). – В деле Сиверса подрядчик признан неисправным и прежде срока, назначенного для поставки, за неисправность в предварительной заготовке на месте предметов поставки, – которая была вменена ему в обязанность одним из пунктов контракта. Мн. Гос. Сов. в Ж. М. Ю. 1862 г., N 3. – В реш. 1859 г. (Сб. Сен. реш. I, 620) Сенат признает, что казна, не исполнив со своей стороны договора (недоставлением образцов, замедлением в приеме и пр.), не может уже входить в рассмотрение того, имел ли подрядчик со своей стороны возможность исполнить оный, а тем более насчитывать на него неустойку, и притом тогда, когда, невзирая на таковое неисполнение казной, подрядчик выполнил большую часть принятых на себя обязательств. – В д. Брюхатовой об исполнении контракта на поставку фельдъегерских лошадей признано, что со стороны казны было допущено отступление от договора (продержание лошадей долее срока); а потому справедливость требует, чтоб и подрядчик не подвергался штрафу за неточное исполнение контракта с его стороны; иначе применение контракта лишалось бы той взаимности прав и обязанностей, которая составляет сущность и цель договоров (2 Сб. Сен. реш. V, N 1050). – Купец Зон освобожден от ответственности за неисправность по содержанию почтовых станций в Крыму, по исключительным обстоятельствам, за внезапным выселением из Крыма в громадном количестве Татар и Ногайцев, составлявших рабочую силу края, и за крайним, вследствие того, возвышением цен на фураж и на все потребности (Мн. Гос. Сов. 1875 г.).

Ответственность за убыток. По силе 1868 ст. Зак. Гражд. (115 Пол. Казен. Подр. по изд. 1887 г.) ответственность лица, давшего подписку о принятии казенного подряда и отказавшегося впоследствии от совершения контракта, не ограничивается одним его залогом: он отвечает в убытках и прочим имуществом, если для пополнения их недостаточно залога (Касс. реш. 1875 г., N 780). Убыток казны, возложенный по 3 п. 1980 ст. (208 Пол. Казен. Подр. по изд. 1887 г.) на неисправного подрядчика, простирается не только на покупку или наем, но, по тому же началу, и на те случаи, в коих казна прибегает ко всяким дозволенным в законе способам заготовлений по условиям, подпискам и подрядным договорам с другими лицами (Касс. реш. 1871 г., N 1265). Ответственность подрядчика за неправильное производство работ и за недостатки в них имеет место (поколику противное в контракте не установлено) только во время производства их и лишь дотоле, пока работы не будут окончательно приняты в казну (2 Сб. Сен. реш. I, 85). Убыток за продержание в казне залогов по подрядам и поставкам должен быть, по обстоятельствам, доказан в действительности и в количестве, в каждом данном случае. Он не выражается в процентах, ибо проценты полагаются лишь за удержание денежного капитала (2 Сб. Сен. реш. I, N 42).

Реш. по д. Смита (Сб. Сен. реш. III, N 883) отказано в иске об убытках за непоставку каменного угля по маклерской записке, вследствие невозможности выписать его по военному времени. Отказано по следующим причинам: неустойки в договоре не постановлено, а отыскиваемая сумма представляет не прямой убыток, а разницу в цене договора с продажной ценой угля на месте доставки, следовательно представляет случайную прибыль, стало быть, особый вид неустойки.

Задатки, неустойка, проценты. По общему закону (Пол. Казен. Подр., ст. 36), относящемуся до всех вообще казенных подрядов и поставок, – на выдаваемые от казны в пособие, при исполнении казенных предприятий, ссуды (задатки) процентов вовсе не полагается даже и тогда, если бы получивший оные сделался по договору неисправным и задаточные деньги оставались у него по прекращении договора, и самая ссуда взыскивается с подрядчика, из представленных им залогов, единовременно, по предъявлении подрядчику окончательного, по исполненному предприятию, расчета. В виде исключения из этого общего правила в прим. к 123 ст. Уст. Стр. по Прод. 1893 г. установлено, что уплата ссуды, выдаваемой частным лицам при постройке ими на собственный свой счет тюрем и присутственных мест и других казенных помещений, для отдачи оных в пользование на 30 лет, – должна производиться ежегодным вычетом из наемной за здание платы, с причитающимися процентами, на основании расчета 28-летнего займа, по правилам о ссудах из бывших банковых установлений.

Законно ли, в договоре подрядчика с казной, такое условие, что на задатки, не уплаченные в течение месяца, со дня требования об уплате, полагаются проценты? 1-й Деп. Сената, по д. Нилуса и Гурари, 25 ноября 1875 г. решил, что законно, и не нарушает 1831 ст. Зак. Гражд. (36 Пол. Казен. Подр. по изд. 1887 г.), ибо % на задатки не насчитываются ни за время действия договора, ни по уничтожению силы оного, а условие это получало силу только после предъявления подрядчику окончательного расчета, когда взыскиваемый задаток обращался уже в определенный долг подрядчика казне. В том же смысле было и реш. 1 Общ. Собр. Сен. 1878 г.

Установленная в 144 ст. 2 ч. X т. (по изд. 1892 г. ст. 457 Пол. Взыск. Гражд.) неустойка по договорам с казной предполагает существование правильно составленного договора; а когда прежде (или независимо от формального договора) доставлялись казне частным лицом разные предметы, то, при расчетах за промедление или неисполнение, убыток удовлетворяется не по означенному размеру, но на общем основании, причем за удержание капитала исчисляются проценты на основании 72 и 641 ст. 2 ч. X т. (по изд. 1892 г. ст. 364, 365, 602 прим. Зак. Суд. Гражд.) (Касс. реш. 1874 г., N 298).

144 ст. 2 ч. X т. (ст. 457 Пол. Взыск. Гражд.) дает право подрядчику взыскивать по 1% в месяц за умедление в выдаче по квитанциям сумм за принятые вещи. Она не относится к случаям удержания денег, происходящего не от медленности, но от других причин, как-то: для удовлетворения взысканий, для пополнения задаточных денег и т.п., хотя бы таковое удержание и признано было впоследствии неправильным. Неправильное удержание дает право на вознаграждение за убыток (Касс. реш. 1876 г., N 218).

Расчет подрядчику должен быть выдан во всяком случае, хотя бы он оказался неисправным (2 Сб. Сен. реш. IV, N 763). Окончательный расчет по подряду есть вывод из расчетных тетрадей, следовательно и может быть выдан в форме расчетной тетради (Касс. реш. 1877 г., N 94).

Квитанция. Право подрядчика на проценты за умедление в выдаче денег (по 144 ст. 2 ч. X т. изд. 1857 г., – а по изд. 1892 г., ст. 457 Пол. Взыск. Гражд.) состоит в связи с получением квитанций, выдачи коих подрядчик должен требовать благовременно, а на невыдачу жаловаться в срок; самые проценты исчисляются не с окончания работ, а с предъявления квитанций. Буде же он квитанции не получил, а удовольствовался получением акта об освидетельствовании работ, то теряет право на означенные проценты (2 Сб. Сен. реш. III, N 469). Без квитанций, вознаграждение за промедление может быть присуждено лишь на общем основании правил о вознаграждении за убытки (там же, N 498).

Жалоба. Залогодатели по подрядам, кои не принимали на себя обязанности контрагента и вовсе не были извещены о наступлении случая, в коем эти обязанности могут перейти на них, не подчиняются и срокам, установленным для прямых контрагентов, для жалобы по начальству, со времени предъявления расчетов (Касс. реш. 1876 г., N 408).

В числе отдельных видов договора, германские законодательства помещают издательский договор (Verlagsvertrag). В Германии он получил особливое значение, вследствие особенного там развития книжного издательского и торгового дела. Образовался особый многочисленный класс издателей – книгопродавцев, через посредство коих авторы издают в печать свои произведения и пускают их в обращение на книжный рынок. Вследствие того, издательский договор, по содержанию своему, подходит к подряду и помещается обыкновенно в связи с этой категорией договоров (Preuss. Landr., I, 11 § 996–1024; Oesterr. bürg. Gsb. Verträge über Dienstleistungen).

Договор этого рода требует письменной формы; он бывает обыкновенно возмездный в ту или другую сторону, ибо могут быть случаи платы – издателю от автора, когда последний желает опубликовать свое произведение, а первый, принимая на себя труд и издержки, не ожидает прибыли. Количество и вид авторского вознаграждения (гонорар, число даровых экземпляров, доля участия в чистой прибыли и пр.) зависят от взаимных условий.

Предметом договора служит право издания и распространения в продаже, по свойству своему исключительное; но с сим не соединяется, по существу дела, передача авторского права и власти изменять или переделывать текст. Итак, право по сему договору есть временное и ограниченное.

Закон определяет обязанности автора – доставить рукопись своевременно с правом отступиться от условия, причем уже требуется, чтобы сам автор, в течение срока (один год), не приступал к изданию; с другой стороны, и издатель вправе отступиться от договора, в случае замедления со стороны автора или существенных изменений в тексте и в объеме сочинения. Издатель обязывается к своевременному и исправному изданию и старательному его распространению на рынке. Закон ограничивает права автора на новое издание того же сочинения, после договора с издателем, в коем могло быть определено или оставлено без определения количество экземпляров. Простое повторение текста в издании того же формата (Auflage) отличается от издания с изменением и дополнением текста, и с внешними переменами (Ausgabe): в последнем случае новое издание непременно требует новой сделки. Права автора по издательскому договору переходят и на его наследников (с некоторыми, по иным законодательствам, ограничениями, австрийское – 1169); но односторонняя передача прав по сему контракту со стороны издателя не допускается.

Книжное дело составляет особую, весьма развитую отрасль торговой промышленности, которая в Германии разбивается на три отдела. Издательское дело (Verlagshandel), не касающееся до непосредственной торговли книгами: эта торговля (Sortimentshandel) находится в руках отдельных промышленников – книгопродавческих фирм, которые получают от издателей книги партиями, принимая на себя пересылку и обратную отсылку книг и пользуясь уступкой известного процента с цены (25–35%) за продажу. К этой операции примыкает еще комиссионное дело (Commissionshandel), производимое посредством комиссионеров, которых книгопродавческие фирмы содержат – для Северной Германии в Лейпциге, а для Южной – в Штутгарте и которые состоят в непосредственном сношении с издателями.

В своде гражданских законов Прибалтийских губерний отдельная глава посвящена договору издания (ст. 3981–3994), главные черты коего собраны из германского права: в цитатах сказано, что все статьи основаны на обычном праве.

В русской системе договоров нет постановлений об издательском договоре: в том смысле, как выше указано, его не выработало русское законодательство. В законах гражданских изд. 1887 г., нераздельно со статьями о праве литературной и художественной собственности, есть и статьи, упоминающие об условиях на уступку этого права книгопродавцам и издателям. Договоры этого рода, по смыслу закона, имеют меновое свойство, продажи или уступки. Сочинитель может продать или уступить свое право стороннему лицу, и эта уступка, по условию, может быть более или менее полная, срочная или ограниченная. Условия этого рода составляются по правилам Нотариального Положения, а где оно не введено – являются у маклера, но могут быть совершены и домашним порядком и заключаемы на словах (Зак. Гражд., ст. 420, прим. 2, прил., ст. 3 и 4; Касс. реш. 1867, N 42; 1869, N 178).

Автор может продать право на одно только издание своей книги или на несколько изданий, или на все издания безусловно, причем от договаривающихся сторон зависит определить, кому принадлежат права на последующее издание и через сколько времени после первого издания может появиться второе. Безграничное право автора выпускать второе издание своей книги, когда право на первое издание уступлено другому лицу, могло бы служить к ущербу сего последнего, так как в продаже могло бы появиться на счет автора другое издание, тогда как первое, приобретенное другим лицом, еще не разошлось. – Для ограждения на сей случай лиц, приобретших от автора право на издание, поставлено 3 ст. приложения к прим. 2 к ст. 420 Зак. Гражд., что права на второе издание книги должны быть следствием предварительных соглашений между автором (переводчиком, издателем) и книгопродавцем. Если между ними нет письменного условия, то автор, или наследник его, может печатать книгу вторым изданием по прошествии пяти лет со дня выдачи из цензуры позволительного к выпуску оной билета. По буквальному смыслу этой статьи, книгопродавец, в течение положенного пятилетнего срока, имел бы основание воспротивиться выпуску в свет второго издания автором, хотя бы уже разошлось все первое издание. Очевидно, что такое применение закона не соответствовало бы основной цели его и стесняло бы чрезмерно авторское право; но авторы должны иметь в виду подобную случайность, при уступке книгопродавцам права на первое издание. Впрочем, закон уполномочивает, и несмотря ни на какие условия, напечатать книгу вторым изданием, если в ней переменено или прибавлено по крайней мере две трети или когда книге дана совершенно другая форма, так что она может быть почитаема за новое сочинение (там же, ст. 5). Подробнее о сем в 1-й части курса, § 77 и 78.

Отдельные вещи составляют предмет ссуды, когда отдаются в безмездное употребление или пользование; а когда отдаются безвозмездно на сохранение, составляют предмет поклажи (depositum, depot, Verwah-rungsvertrag). В первом случае отдатчик безмездной передачей вещи делает услугу приемщику; в последнем приемщик, безмездным принятием, делает услугу отдатчику. Правда, и в ссуде вещь берется с тем, чтобы сберечь и возвратить ее; но поклажа, когда принимается с правом пользоваться вещью, перестает уже быть поклажей и принимает свойство ссуды, ибо пользование не совместно с поклажей (только французский закон допускает соединение вместе того и другого). В ссуде срок служит к ограничению приемщика (раньше срока нельзя требовать вещь); в поклаже – к ограждению отдатчика (раньше срока нельзя возвратить вещь). Неодинаково и понятие о вине в том и в другом случае; в ссуде приемщик должен прилагать особенную заботу о сбережении вещи (quasi bonus p. familias); в поклаже – должен заботиться о ней столько же, как о своих вещах.

Кроме поклажи добровольной бывает и необходимая (depot neces-saire, depositum miserabile) в крайнем случае бедствия, напр., при пожаре, наводнении, при кораблекрушении и т.п. Она не требует доказательств документальных; к тому же разряду относится иногда отдача вещей на хранение проезжающими в гостинице или на корабле во время пути (receptum); по французскому закону внесение вещей в гостиницу (кроме ценных) само по себе составляет уже поклажу, за которую отвечает содержатель, если не было со стороны постояльца своей вины в небрежении.

Отдача на хранение обеими сторонами спорного имущества третьему лицу, впредь до окончания спора, именуется в особенности секвестром (sequestratio, sequestre) и принадлежит также к числу договоров. Предметом секвестра может быть и недвижимое, тогда как простая поклажа относится только в движимости.

Наше законодательство о поклаже сложилось окончательно в 1846 г. в положении, составленном под очевидным влиянием французского права.

Поклажу и у нас можно разделить на свободную, которая делается по свободному выбору и согласию, и необходимую, которая делается в случаях, не терпящих отлагательства и не всегда дозволяющих сделать выбор от лица, которому имущество поверяется на хранение.

Поклажу может делать хозяин вещи сам, или, вместо хозяина, другое лицо, по доверенности или с согласия хозяина (2100). Если отдана на сохранение другая вещь, без ведома и согласия хозяина, настоящий хозяин вещи, доказав ее принадлежность, может требовать ее возвращения немедленно, невзирая на договор. Кто примет на сохранение заведомо похищенную вещь, тот нарушает доверие, делается обманщиком (Улож. Наказ., ст. 12, 124). Если приемщик узнает, что вещь краденная или незаконнодобытая, то обязан донести ближайшему начальству, с представлением самой поклажи (2108).

Лица обязывающиеся должны быть способны вступать в договор; эти только лица могут принимать на сохранение, кроме того, монахам и монастырям принятие поклажи запрещается (2101).

Французский закон вообще признает, что способность вступать в договор непременно требуется лишь от обязанного лица и что если сторона, получающая право, одна только неспособна, то это не делает договор недействительным. У нас такого общего правила нет, но относительно поклажи наш закон выражает его, заимствуя правило из французского закона: когда имущество принято на хранение лицом, не имеющим права обязываться договорами, то договор недействителен: вверивший не имеет права требовать вещь обратно, разве докажет, что во время поклажи не знал о неспособности приемщика; напротив, если приемщик, способный вступить в договор, взял вещь от лица неспособного, то договор действителен (2102).

Доказательство поклажи. Договор совершается или письменным актом, или передачей вещи с распиской, либо без расписки (2104). Стало быть, я могу требовать поклажу от приемщика, не обязываясь представить непременно акт в доказательство: но если ответчик-приемщик запрется, скажет, что не принимал, тогда истец при судебном разбирательстве должен представить расписку приемщика. Для этой так называемой сохранной расписки установлена особая форма. Она должна быть вся от начала до конца писана и подписана рукой приемщика, и в ней должно быть означено, что именно принято на сохранение. Если деньги в билетах, то должны быть означены номера их, а когда в звонкой монете, то род ее и год чекана, с показанием суммы прописью. Это обозначение служит признаком того, что отдано не количество, составляющее принадлежность займа и подлежащее расходованию, но особливая вещь, подлежащая хранению и возвращению в целой своей особенности. За неумением приемщика грамоте или по болезни расписка должна быть за него написана и подписана доверенным лицом, которое должно обозначить, что делает сие по просьбе приемщика. При этом должно быть два или три свидетеля, которые подписываются, и должно быть означено, что они лично находились при составлении акта. Подпись подписчика и свидетелей свидетельствуется установленным порядком (2111). Следовательно в свободной поклаже непременно требуется письменное доказательство.

Итак, акт поклажи соединен с точной и строгой формой, соблюдение коей безусловно обязательно. Если форма эта не соблюдена (напр., нет точного и раздельного означения денежных знаков), то поклажа считается недоказанной. Спрашивается, не следует ли, в подобных случаях, в подписи приемщика усматривать сознание долга по займу? Едва ли можно дать на сие положительный ответ. Хотя на практике поклажа весьма часто служит прикрытием займа, но предполагать во всех случаях эту скрытую цель невозможно. Между поклажей и займом нет никакой внутренней аналогии; напротив того, цели того и другого договора совершенно различные, а выводить эту аналогию из одного сходства внешних признаков, т.е. из того, что предметом поклажи показана денежная сумма, служащая и предметом займа, было бы совершенно неосновательно. Итак, расписка на деньги, признанная недействительной в смысле сохранной, не служит еще сама по себе, в силу подписи приемщика, доказательством долга. Чтобы признать долг по такой расписке, требуется еще со стороны ответчика особое доказательство, по обстоятельствам дела, что сохранная расписка составлена вместо заемного обязательства. В таком случае расписка, как долговой акт, подлежит взысканию гербовых и других пошлин со штрафом, и в случае несостоятельности ставится в последний разряд (2114).

Письменное доказательство поклажи не требуется, когда нельзя было составить расписки о поклаже при особых обстоятельствах, напр. во время пожара, наводнения, крушения и т.п., при отдаче воинскими чинами вещей своих, по случаю внезапного отправления по службе, хозяевам, у кого стояли на квартире; в поклажах по торговле и, вообще, по купеческому обычаю – людьми торгового сословия между собой и с посторонними (2112). Когда поклажа такого рода, то позволяется доказывать ее свидетелями и всеми другими доказательствами. В местностях, в коих не введены Судебные Уставы, если дело дойдет до присяги, то истец, по крайней мере, обязан доказать прежде, что он находился именно в вышепоказанных обстоятельствах и что ответчик был в том месте, где происходила поклажа. Присяга этого рода может быть требуема только от живого приемщика, а не от его наследников (2113).

Главные обязанности приемщика следующие:

1) Употреблять к сбережению вещей от повреждения, утраты, пропажи и похищения такие же старания, как и о собственном имуществе. Он отвечает за небрежение, но не отвечает за случай и насилие, хотя бы было доказано, что он мог спасти вещи, только со значительной потерей собственного имущества. Но приемщик отвечает за все, когда он виновен в умедлении, т.е. когда утрата и пр. последовала после отказа на первое требование о возврате (2105).

Но если вещи налицо нет, как же удостовериться в справедливости показания приемщика, что она истреблена тем именно, а не другим способом? Надо, чтобы со стороны приемщика, после случая похищения, была немедленно подана явка о том и чтобы со стороны его было доказано, что этот случай последовал не от нерадения с его стороны. Тогда он освобождается от ответственности. В местностях, в коих не введены еще Судебные Уставы, и тут истец вправе потребовать от него подтвердительной присяги (2106, 2117).

2) Приемщик не должен пользоваться употреблением имущества (если на то не было дозволения отдатчика: но в таком случае будет уже ссуда, а не поклажа). Но приемщик имеет право требовать вознаграждения, по содержанию договора, когда о том было сказано или когда сбережение имущества требовало издержек. Без договора же о сем приемщик имеет право требовать вознаграждения тогда только, когда издержки произошли от непредвиденного при отдаче случая.

Редакция 2107 ст. не совсем ясна, вследствие грамматической неправильности; трудно рассудить, в какой между собой связи состоят трижды повторенные когда в начале статьи. По грамматическому смыслу можно разуметь, что в договоре поклажи могло быть помещено условие о вознаграждении за хранение. Но, по существу своему, договор о поклаже есть безмездный; если же в нем есть условие о плате за хранение, то, в сущности, будет уже договор не о поклаже, а о найме.

Когда вещи были приняты за замком или печатью, приемщик не должен открывать и пересматривать. Если это сделано, то приемщик обязан удовлетворить за все, что не оказалось по показанию отдатчика, подтвержденному в местностях, в коих не введены еще Судебные Уставы, присягой, а также за все поврежденное при вскрытии поклажи (2107).

3) Приемщик должен возвратить в целости то самое имущество, которое взял, по первому требованию (2105); возвратить самому отдатчику, его наследнику, или лицу, уполномоченному хозяином к получению поклажи (2108, 2110).

Всякие приращения и плоды вещи, так как составляют принадлежность собственности (425, 671), следуют вместе с вещью ее хозяину. Приемщик не отвечает за порчу вещи, если произошла не от вины его.

Не возвративший, по первому требованию, виновен в умедлении, и потому обязан выплатить за все убытки от задержания, а если поклажа состояла в деньгах, то указные проценты, со дня подачи прошения в суд (2115). Если дело дошло до суда, по уклонению приемщика, то он платит истцу судебные издержки и 10% в пользу богоугодных заведений (2116).

Как поступить, когда имущество продано или отчуждено приемщиком, о том особого гражданского правила нет. Но если наследник приемщика, по неведению, продаст вещь или употребит на свои надобности, то обязан возвратить полученные деньги или заплатить по оценке (2109).

Договор о поклаже основан на доверии. Вверяется чужая собственность на сохранение; следовательно, когда приемщик обращается с ней не как с чужой, а как с своей собственностью, то он употребляет во зло доверию. Посему, когда приемщик издерживает на себя вверенную ему вещь или ценность, или отдает ее в пользование другим лицам, – он виновен в присвоении чужой собственности без согласия владельца или в растрате имущества вверенного и может быть за то преследован уголовным судом, в силу ст. 1682, 1704 Улож. Наказ. и 5 п. 174 и 177 Уст. Наказ., налаг. Мир. Суд.

Закон не говорит, вправе ли отдатчик требовать свое, отчужденное приемщиком, имущество натурой от тех, у кого в руках оно находится. Кажется, нет, – по правилу о движимых вещах, – если вещь была куплена добросовестно. Таково французское правило.

Хозяин поклажи может требовать свое имущество из массы имущества приемщика даже и тогда, когда оно подверглось описи, по случаю несостоятельности его или по какому-либо другому взысканию, но для этого он должен представить достоверные доказательства, что имущество было вверено приемщику единственно для сохранения; а кредиторы несостоятельного могут предъявлять возражения против действительности поклажи. Стало быть, в случае несостоятельности приемщика, право отдатчика становится условным, ибо на него возлагается обязанность доказывать обстоятельство, которое доказать трудно; представление одной расписки может быть признано недостаточным (Зак. Гражд., 2119).

А когда сам отдатчик сделается несостоятельным и все его имущество подвергнется описи и аресту по взысканию, то приемщик обязывается объявить о поклаже до истечения конкурсных сроков вызова, или немедленно по получении сведения об общем аресте (2120). Скрывая поклажу умышленно, он делается виновным в обмане, и даже в том случае, когда он виновен не в умысле, а только в небрежении, подвергается взысканию 20% с цены поклажи в виде штрафа (2122). Только доказанные непреодолимые препятствия могут избавить его от этого штрафа (2123).

Мнением Государственного Совета 1860 г. (ст. 2113 Зак. Гражд.) установлено правило о вызове приемщиков и отдатчиков имущества по сохранным распискам в следующем смысле. Вообще полагается, что приемщик обязан возвратить принятое, покуда жив, несмотря ни на какую давность. Но когда он умер, наследники его, дабы предохранить свое право, обязаны, до вступления в наследство, в течение шести месяцев со дня открытия оного, вызвать отдатчиков по распискам умершего вотчинника. Если они сего не учинили или, учинив, вступили в наследство до истечения сроков на явку по вызовам, то обязаны отвечать по предъявленным сохранным распискам. Отсюда следует, кажется, заключить, что буде наследники соблюли закон о вызове, то могут еще, ввиду сохранных расписок, отказаться от принятия наследства, а кто по вызову не предъявит расписок в шестимесячный срок, тот теряет право на взыскание. Подобный же вызов – приемщику – обязаны учинить и наследники отдатчика на сохранение, оставившего после себя сохранную расписку; буде не учинят, то лишаются права на иск по распискам, а учинившие вызов возобновляют давность сего иска, от времени последнего вызова. См. Касс. реш. 1867 г., N 160; 1869 г., N 909, 1032; 1875 г., N 489.

О поклаже в гостинице наш закон говорит: лица, останавливающиеся в трактирных заведениях, могут, по обоюдному соглашению с хозяином, отдавать ему на хранение денежные суммы или вещи свои, с распиской, запечатанными, или просто, по счету денег и по оценке вещей. В первом случае содержатель ответствует лишь за целость пакетов и печатей, а в последнем – за количество суммы и за целость вещей (2124). – Отсюда видно, что наш закон не смотрит на поклажу этого рода, как на необходимую, ибо требует расписки; иначе разумеет такую поклажу французский закон; он допускает доказывать ее свидетелями, и даже всякое помещение вещей путешественника в гостинице (apport des effets) признает поклажей.

К поклаже договорной нет повода относить отдачу вещей и документов на хранение должностным лицам, как-то: нотариусам, консулам (Нотар. Пол., ст. 26; Уст. Консульск., ст. 135 и сл.), в больницах, карантинах и т.п.

Сущность поклажи. Поклажа есть особливый договор о принятии на сохранение имущества, с обязанностью возвратить. Под это понятие не подходит, напр., расписка жениха о принятии от родителей имущества, в счет приданого (Касс. реш. 1870 г., N 308). – К поклаже не относится сделка об отдаче вещей на помещение и сбережение, с вознаграждением за издержки на то и другое (Касс. реш. 1870 г., N 325). – Закон о поклаже имеет в виду вещи, деньги и акты, а не предметы одушевленные, напр., животных. Посему не подведен под поклажу договор об отдаче на сохранение пчелиных ульев (Касс. реш. 1875 г., N 982; о принятии телки на прокормление – 1873 г., N 1577). – Когда приемщику поклажи предоставляется пользоваться принятым на сохранение имуществом и возвратить не те же самые вещи, а стоимость их, то договор теряет значение поклажи (Касс. реш. 1873 г., N 602). – Нет повода отрицать законную возможность срочных условий о поклаже: договор от сего не теряет силы, хотя, по обстоятельствам, условие о возвращении поклажи в срок может быть признано необязательным для отдатчика (Касс. реш. 1869 г., N 1237). – Домовладелец искал с наемщика вознаграждения за то, что, по выезде его из квартиры, она оставалась занятой вещами его и имуществом и что хранение всего того стоило издержек. Иск этот признан иском не за поклажу, но за полежалое (Касс. реш. 1870 г., N 1321). – Договор об отдаче вещей на сбережение Сенат (Касс. реш. 1869 г., N 106) не отличает от поклажи, очевидно, придавая слову сбережение одинаковое значение со словом сохранение. Однако нельзя не отличить отдачу вещей на сбережение, когда это сбережение, по свойству вещи (меха), требует особых предохранительных способов, приемов и издержек. Это будет уже договор особого рода, возмездный, примыкающий к особому промыслу – принимать вещи на сбережение. – Нет ничего незаконного в соединении условия о поклаже с договором купли-продажи, напр., когда при продаже движимости, проданные вещи оставляются на хранении у продавца, впредь до востребования (Касс. реш. 1876 г., N 298). – Случай поклажи в руки третьего лица – Касс. реш. 1873 г., N 1448. – При подписании купчей недоплачено из покупной цены 100 руб.; по соглашению сторон, деньги эти переданы с распиской третьему лицу, с тем, чтобы оно, по выдаче купчей, отдало их продавцу.

Взяты деньги билетами или облигациями, с обязанностью отдать. Если это акт займа, то надлежит возвратить ту же самую ценность, т.е. что стоили билеты по курсу во время передачи их для займа. Если же это акт поклажи, то следует возвратить те же билеты или, в отсутствие их, ценность их по курсу, во время возвращения.

Поклажа вместо займа. Если сохранная расписка оказывается недействительной по форме, в смысле обязательства о поклаже, и означенные в ней вещи не оказались натурой у приемщика, то нет доказательства поклажи; но из сего еще не следует, чтобы таковая расписка служила доказательством займа: существование займа, под видом поклажи, должно быть еще доказано (Касс. реш. 1869 г., N 95). – Для доказательной силы сохранной расписки требуются, по закону, такие условия, которые вовсе не нужны в долговых обязательствах. Посему Гос. Сов. по д. Шишмаревой (1871 г.) признал, что сохранная расписка, даже и не удовлетворяющая всем условиям, требуемым 2111 ст., может быть признана долговым обязательством, если доказано, что она составлена вместо заемного обязательства. – Несоблюдение в сохранной расписке формы 2111 ст. не лишает ее силы заемного акта, если взыскание по ней производится как по заемному акту, и суд удостоверится в том, что расписка выдана вместо заемного письма и состоялся по ней заем (Касс. реш. 1875 г., N 539). В данном случае, номера билетов, означенных в расписке, оказались несуществующими (см. еще 2 Сб. Сен. реш. II, N 332).

По д. Анненкова Сенат (2 Сб. Сен. реш. V, N 1227) признал сохранную расписку выданной вместо долгового обязательства, на том основании, что отданные на сохранение билеты опекунского совета были снабжены бланковыми надписями. – В сохранной расписке означены кредитные билеты, номера коих, как оказалось, вовсе не были выпущены в обращение. Посему расписка, в смысле сохранной, признана недействительной; но вместе с тем из сего выведено – едва ли основательно, – что расписка выдана в смысле заемного акта, и присуждено по ней взыскание. Реш. Общ. Собр. Сен. 1865 г., по д. Шамшевой. Ж. М. Ю. 1866 г., N 6. – В сохранной расписке было означено, что если приемщик употребит взятые на сохранение деньги для своей надобности, или, не возвратив их, кончит жизнь, то отдатчик вправе взыскать их с процентами со времени отдачи. Признано, что такая расписка, по содержанию своему, не соответствовала поклаже, а была займом, и положено взыскать по ней, как по заемной (Мн. Гос. Сов. 1874 г., по д. Вайдвич). – По д. Вышеславцева Гос. Сов. (1873 г.) признал сохранную расписку несоответствующей законной сущности поклажи, потому что приемщик, на случай невозвращения поклажи, обязался выдать отдатчику доверенность на получение в свою собственность выкупной ссуды за имение. Таким образом с поклажей соединялось заемное условие. – В том же решении признано неосновательным возражение, основанное на том, что в расписке неточно означено количество монет каждого чекана. В 2111 ст. нет такого требования.

Условия для действительности расписки. Правило 2101 ст. Зак. Гражд., воспрещающее принятие поклажи церквам, монастырям и монахам, не распространяется на архиерейские дома. Посему нет основания признать незаконной сохранную расписку, выданную экономом архирейского дома, хотя и монахом, но действовавшим от лица своей экономской должности (Касс. реш. 1878 г., N 124).

По д. Минакова (2 Сб. Сен. реш. IV, N 805) признано, что закон не запрещает займодавцу, дающему деньги под заклад движимости, отдавать сей заклад на хранение приемщику. В данном случае, расписка, сделанная заемщиком на описи имущества, в принятии его на хранение, служит доказательством поклажи между лицами торгового сословия.

Требование 2111 ст. 1 ч. X т., чтобы в сохранной расписке означен был самый род монеты, имеет в виду не только наименование металла, из коего она чеканена, но и означение названия или достоинства монеты (Касс. реш. 1877 г., N 339; 1878 г., N 195; 1870 г., N 1504). – Сохранная расписка, в коей поименован лишь металл монеты с годом чекана, без означения рода оной по ее ценности, не соответствует требованию 2111 ст. Зак. Гражд. и 66 ст. Монетн. Уст. (изд. 1857 г.) (2 Сб. Сен. реш. V, N 1150). Не могут быть признаны отданными в поклажу такие билеты и монеты, признаки тождества коих не означены в расписке, по правилу 2111 ст. (Касс. реш. 1875 г., N 1082). – Суд уничтожил сохранную расписку на том основании, что достоинство монеты означено по одним только суммой, а по другим не обозначено. Но Сенат признал, что неправильное означение некоторых частей поклажи не лишает акт силы относительно других частей, кои означены правильно (Касс. реш. 1873 г., N 1682).

Как применять правило 2111 ст. о написании сохранной расписки рукой приемщика в тех случаях, когда поклажа принята на сохранение двумя лицами? Суд признал ее недействительной, но Сенат отменил решение, указав на правило, предоставляющее суду определять значение неформальных актов (Касс. реш. 1875 г., N 959).

По д. кн. Урусовой (Мн. Гос. Сов. 1872 г.) сохранные расписки Чашникова признаны не вошедшими в силу долговых актов и недействительными, потому что они оказались, по смерти приемщика, в его бумагах, и уже по смерти его переданы братом умершего в руки означенных отдатчиками лиц. Посему во взыскании по ним отказано, хотя Чашников упоминал о сих актах в своем завещании. Кроме того, принято во внимание, что имена и фамилии лиц означены в расписках без надлежащей определительности, так как они писаны на имя меньших детей кн. Урусовой.

Публикация о вызове приемщика поклажи – в силу 2108 ст. по Прод. (ст. 2113 по изд. 1887 г.) – не имеет значения для такого лица, которое само уже сознало свою обязанность возвращения поклажи (Касс. реш. 1869 г., N 832). – Правило 2108 ст. – о публикации по сохранным распискам – не может иметь применения к тем актам, которые самим отдатчиком при жизни были уже предъявлены ко взысканию (Касс. реш. 1875 г., N 280). – К чрезвычайным обстоятельствам, о коих упоминает 1 п. ст. 2112, не относятся болезнь дочери, внезапный ее арест, продажа имения с публичного торга (Касс. реш. 1870 г., N 1116).

Сохранная расписка, хотя и не соответствующая вполне формальностям 2111 ст. (писана другим лицом), если только признана в подлинности ответчиком, может быть признана судом в обязательной силе, по правилу 459 ст. Уст. Гр. Суд. (Касс. реш. 1875 г., N 886). – Написание расписки не рукой приемщика несущественно, когда приемщик не отпирается от поклажи (Касс. реш. 1875 г., N 1082).

Засвидетельствование нотариуса на сохранной расписке не может заменить подписи свидетелей, требуемой 2111 ст. (Касс. реш. 1871 г., N 1128). По делу Баушевых (Касс. реш. 1876 г., N 546) Сенат признал, что 2111 ст. Зак. Гражд. не препятствует действительности сохранной расписки, писанной не рукой приемщика. Статья, перечисляя принадлежности расписки, как полного доказательства поклажи, указывает формальности, в коих надлежит различать существенное (описание предмета поклажи) от правил о написании акта. Правила эти могли быть признаваемы безусловными при действии прежнего закона о судопроизводстве, державшегося системы формальных доказательств; но новые суды имеют более свободы в обсуждении, ввиду 458 ст. Уст. Гр. Суд., о силе домашнего акта, признанного противной стороной, и 541 ст. Это подтверждается и примечанием к 2111 ст. Зак. Гражд. по Прод. 1868 г. (в издание 1887 г. примечание сие не внесено), в коем сказано, что где действуют судебные уставы, там сила письменных доказательств определяется на основании сих уставов.

В решении 1879 г., N 46 Сенат еще решительнее придает ст. 2111 Зак. Гражд. о формальностях сохранной расписки исключительно процессуальное значение и заключает, что это значение должно было измениться с введением в действие нового устава гражд. судопр., который расширил право суда в определении силы доказательств по внутреннему их содержанию. Это заключение подкрепляется еще ссылкой на приставленное (кодификационным порядком) к 2111 ст. примечание по Прод. 1868 г., что с введением судебных уставов, сила письменных доказательств определяется по правилам устава гражд. судопроизводства. Отсюда Сенат выводит, что поклажу можно доказывать не только формальной сохранной распиской, но и всякими письменными доказательствами, напр., неформальной распиской, частными письмами и пр. Далее выводится из сего, что истец, который доказал факт поклажи, но не в состоянии доказать индивидуальные признаки отданной на хранение вещи, не лишается по этой одной причине своего права: отказ истцу в сем случае был бы нарушением того начала, что никто не может обогащаться на чужой счет. На основании сих рассуждений, Сенат признал неправильным решение, коим отказано в удовлетворении по расписке на 300 руб., писанной без означения достоинства и номеров кредитных билетов.

Трудно согласиться вполне с аргументацией этого решения, не идущей далее внешности дела. Едва ли есть основания признать вообще, что все правила о формальностях, в разное время изданные по разным побуждениям и собранные в X и прочих томах Свода Законов, имеют исключительно процессуальное значение и должны утратить силу по мысли законодателя, с существом гражданского отношения и с общей экономией целого закона: смешивать их в разряде процессуальных формальностей было бы неосновательно; необходимо о каждой форме акта доказать в особенности, что ее значение исключительно процессуальное. Едва ли можно вывести такое заключение о 2111 ст., которая (вместе с прочими постановлениями указа 1853 г., о сохранных расписках) очевидно имела в виду выделить поклажу в ряду прочих договоров и отделить ее в особенности от займа точными формальными признаками.

Существенный вопрос в том: можно ли, не имея верных признаков тождества вещи, отданной в поклажу, признать ее (или – ее ценность) чужою в имуществе ответчика, и взыскивать за нее, как за поклажу, на основании расписки, не удовлетворяющей требованию закона о признаках сего тождества? Думаем, что едва ли можно, ибо в сем случае иск о поклаже смешивался бы с иском по найму, что несогласно с целью нашего закона о поклаже. Во всяком случае, приведенное решение есть совершенно новое и едва ли окончательное слово в нашей судебной практике.

Исполнение. Когда имущество, отданное на сохранение, не оказалось налицо у приемщика, признанного несостоятельным, взыскание по сохранной расписке производится в виде вознаграждения за растрату, следовательно не иначе как наравне с прочими обязательствами несостоятельного, не обеспеченного закладом. Реш. Сената по делу Пекарской. Ж. М. Ю. 1865 г., N 8. – В случае обратного получения части денег, отданных в поклажу, надлежит приемщику означить на самой сохранной расписке, а отдатчику – в квитанции, число и чекан монет, или номера возвращенных билетов (Касс. реш. 1870 г., N 809). – Поклажа может быть требуема назад и по частям (Касс. реш. 1870 г., N 1623).

В римском праве под именем поручения (mandatum) разумелся договор, в силу коего одно лицо принимает на себя безмездно выполнение порученного ему дела. Основанием этого отношения предполагалось дружественное расположение (ex officio et amicitia), вследствие чего главным признаком его почиталась безмездность, так что выговоренная плата изменяла свойство договора и превращала его из поручения в личный наем. Правда, допускалась и возможность вознаграждения за услугу, но лишь в качестве почетного дара (honorarium), и притом не в смысле условия о плате, как воздействия за действие с другой стороны. Этот отличительный признак поручения, в сравнении с личным наймом, был, конечно, несущественный. Существенным признаком отличия может служить одно лишь понятие о полномочном представительстве, которое есть в поручении и которого нет в личном найме. Но личного представительства в договоре не допускало римское право; строгое римское понятие о договоре не признавало в нем иного, кроме непосредственного личного отношения; поверенный, вступая в отношение с третьим лицом, по поручению своего доверителя, не мог установить прямой связи между сим последним и третьим лицом, но приобретенные на свое лицо права мог только переносить особым актом на лицо своего доверителя. Напротив того, в новом праве представительство признается вполне, и служит необходимым орудием для распространения юридической деятельности отдельного лица за пределы физической возможности и непосредственных личных отношений. В римском договоре мандатарий действует для своего доверителя, в его интересе; в новом договоре поверенный действует не только для доверителя, но и вместо него, представляет его личность, приобретает ему права и обязывает его, т.е. вводит его в юридические отношения к другим лицам. При найме или при заказе цель договора состоит в удовлетворении личной потребности, в совершении работы, в изготовлении или приобретении вещи; здесь хотя и можно сказать, что обязавшееся лицо приняло на себя поручение, но поручение это относится лично к нему и имеет в виду плод его личной деятельности: наемщик или заказчик вступает в отношение к нему одному. Напротив того, когда лицу, не имеющему возможности действовать непосредственно, требуется по поводу дела завязать отношения с другими лицами, необходимым для того орудием служит представительство, уполномочие, доверительное поручение. В таком случае дело, совершаемое поверенным, становится делом самого доверителя, который и есть, в сущности, хозяин этого дела (dominus negotii) и субъект возникающих из него юридических отношений.

Отметим законные определения этого договора. Прусское: объявление воли, коим одно лицо представляет другому право совершать дело для него и вместо него. – Австрийское: договор, в силу коего одно лицо берет на себя попечение о деле, ему порученном, от имени другого лица. Французское: акт, коим одно лицо дает другому власть совершить что бы то ни было для него и от его имени. Обязательное поручение может быть дано не только в одном интересе доверителя, но и в интересе третьего лица, даже в интересе того лица, кому дается поручение.

Необходимо отличить понятие о доверительном поручении от понятий соприкосновенных. Доверительным поручением возлагается на избранное лицо не просто совершение какого-либо действия, имеющего фактическое значение (отдай, отнеси, возьми, заплати и т.п.), но именно совершение действия, имеющего юридическое значение или сопряженного с установлением для доверителя новых юридических отношений. Правда, нет ни одного события, от воли зависящего, ни одного действия, которое не могло бы иметь юридических последствий; но в доверительном поручении имеется в виду, входит в намерение доверителя – действие воли, направленной именно к юридическим целям, предвидится именно необходимость юридического представителя, и поверенный предназначается служить не слепым физическим орудием того или другого движения, но сознательным представителем личности и óрганом личной воли.

Есть отношения представительства необходимого, соединенного с властью и подчинением: они не входят в круг договорных полномочий. Таково представительство по должности – государственной или даже общественной. В силу учреждения, должностное лицо действует как представитель власти в известном кругу или как представитель учреждения и его интересов. – Опекун, в своей должности, имеющий государственное значение, служит представителем малолетнего или безумного и его интересов; стало быть, обязывает его личность своими юридическими действиями и приобретает ей права. – Договором личного найма установляется во многих случаях, по необходимости, личная власть нанимателя над наемниками, рабочими и прислугой. В таком случае хозяин получает право распоряжать действиями наемника и слуги, приказывать ему. Приказы эти относятся к совершению работ и действий, не имеющих сознательного юридического свойства, и посему не требуют представительства, хотя действия, совершаемые по приказу, остаются на ответственности хозяина, давшего приказание. – В подобном же отношении могут быть разного рода приставники, по хозяйственному надзору за имуществом: нет необходимости считать их полномочными представителями хозяина, хотя они и имеют от него поручение заведывать той или другой частью хозяйства. Не для всякого поручения необходимо представительство, и когда от таких доверенных требуется удостоверение их звания и соединенного с оным хозяйственного права, это удостоверение имеет значение простой легитимации, но не означает еще представительства, в юридическом значении сего слова.

Приказ совершить то или другое действие или исполнить то или другое относительно третьего лица, может иметь одинаковое юридическое значение с поручением. Напротив того, рекомендация (если не имеет особого значения в смысле приказа, напр. рекомендация для открытого кредита), сама по себе не имеет этого свойства: юридическое ее значение зависит во всяком случае от ее содержания, предмета и обстоятельств. Когда она дается исключительно в интересе того лица, на чье имя адресована, то имеет одинаковое значение с советом, а следовать или не следовать совету зависит единственно от того, кому он дан; следовательно совет, в сущности, не связывает ни ту, ни другую сторону (в этом смысле выражается прусский закон), если, впрочем, советник не придал совету юридического значения, связав себя ответственностью за его последствия. Однако нельзя отрицать, что при некоторых обстоятельствах, тот, кем дан был совет, может и отвечать за его последствия (во всяком случае отвечает за умысел, за сознательное намерение вызвать своим советом последствия, невыгодные или вредные для другого лица). Совет получает особое значение, когда он дан записным советником, призванным к даче советов или мнений, напр., нотариусом, стряпчим, экспертом: в таком случае ответственность советчика проистекает из особого отношения к другой стороне по договору поручения или по иному договору. Степень ее зависит от свойства договора и от обстоятельств дела, причем, конечно, советник безмездный, по дружбе и участию, подлежит меньшей ответственности, нежели советник и руководитель за плату по условию.

Надпись по уступке имеет в иных случаях значение поручения заплатить. Таков, например, смысл так называемой бланковой надписи (indossamentum) на векселях. Самый переводной вексель есть поручение заплатить, даваемое от векселедавца плательщику или адресату; оно происходит из предшествующих расчетов и отношений между всеми этими лицами, и потому дается обыкновенно в обоюдном или взаимном интересе, и предполагает всегда известную валюту, т.е. ценность кредита, которая должна быть разменена или покрыта предполагаемым платежом. Это право на получение платежа, принадлежащее векселедержателю, может быть им передано, и передача означает приказ: вместо меня заплатите такому-то или заплатите предъявителю. Со всякой уступкой такого права соединяется, как известно, ручательство за исправный платеж, вследствие чего возникает особое обязательное отношение, составляющее предмет вексельного права.

Особый вид поручения составляет поручение кредитное, соединяемое с выдачей кредитного письма. Оно адресуется от купца или банкира к другому купцу или банкиру в пользу третьего лица, коему выдается кредитное письмо, на получение денежных сумм в кредит того, от чьего имени письмо адресовано. Валюта этого кредита заключается или в наличном имуществе, которое служит кредитующему лицу вместо залога, или в предшествующих расчетах кредитующего лица с кредитуемым (напр. в уплату долга от первого последнему) и с адресатом – плательщиком. Отношение кредитующего к плательщику, вследствие такого поручения (составляющего торговую операцию), предполагается возмездным и не прекращается смертью дающего поручение. Плательщик причитывает проценты и отчисляет провизию, а выплачиваемую сумму ставит на счет кредитующего лица, а не на счет кредитуемого, который рассчитывается уже с кредитовавшим его лицом, в обратном счете. Кредитное письмо – не подобно векселю; вексель заключает в себя действительную, неразрывно с ним сопряженную ценность независимо от валюты, так что держатель его, не получивши удовлетворения от плательщика, обращается с обратным требованием к векселедателю; но кредитуемый, если не получит денег по кредитному письму, не имеет обратного иска по сему акту на лице кредитовавшем: он имеет к нему иск лишь в силу того отношения, которое составляло валюту кредитного письма; так, напр., если оно должно было служить возмещением долга, – может взыскивать долг как не уплаченный; может требовать возвращения залога, может требовать возмещения убытков от неполучения денег в свое время, и т.п.

Особливое значение в торговом мире имеет торговая доверенность, являющая самый полный вид представительства; она дает право производить от имени хозяина все торговые дела его во всем объеме и кредитоваться от его имени. Вообще от доверителя зависит большее или меньшее расширение этих прав; но германское торговое уложение установляет эти права в самом законе, независимо от воли доверителя, и германская полная торговая доверенность (Procura) ставит поверенного (Procurist) полным представителем торговой личности хозяина или фирмы, со всеми ее правами, без исключения, и в этом объеме он обязывает хозяина, когда подписывается его фирмой (per procura). Такая доверенность получает силу с внесением в торговый реестр, и может быть во всякое время уничтожена хозяином; она сохраняет силу и в случае смерти хозяина, впредь до распоряжения фирмы.

Особый вид поручения представляет в торговых делах комиссия. Договор комиссии заключается обыкновенно с лицами, коих звание, круг действия и юридическое отношение – заранее определены законом. Договор этот предполагается, по необходимости возмездный, соединенный с правом комиссионера на так называемую провизию. Комиссия поручается обыкновенно отсутствующими корреспондентами из другого места (наличные действуют через маклера). Комиссионер действует сообразно желанию и указанию своего доверителя, в его интересе, который обязан соблюдать и обеспечивать; но, действуя по поручению его, входит в сделки с третьими лицами от своего имени; может даже и удовлетворять потребность доверителя прямо из своих средств и на свой счет (т.е. продавать себе или покупать для себя), лишь бы соблюден был интерес доверителя. Что может он выгадать в пределах крайней цены, ему назначенной доверителем, то обращается в прибыль не ему, а доверителю. Делая, при исполнении поручения, кредит третьим лицам по своему усмотрению, он отвечает за этот кредит доверителю; а когда берет на себя ручательство в верности исполнения со стороны третьих лиц, то причитывает за это проценты к своей провизии за страх (del credere). Право комиссионера на провизию приобретается по совершении порученной ему операции, а в обеспечение провизии он имеет право удерживать в своих руках вещи и товары доверителя по комиссии²³.

Особый вид комиссионеров составляют экспедиторы для отправки, принятия и доставки товаров (Spediteur, entrepreneur), и торговые маклеры (Mäclers, Sensalen, Courtiers), или посредники для заключения сделок между наличными (а не из другого места дающими заказ) торговцами. Должность эта специализируется в лице маклера, который не может уже брать на себя комиссию и вступать в торговые сделки от своего имени: маклер действует от имени тех лиц, которых между собой сводит, и заключаемые сделки вписывает в свою книгу, выписка из коей, за взаимной подписью сторон, служит удостоверением сделки и ее принадлежностей. В вознаграждение маклера полагаются в законном или обычном размере куртажные деньги (Courtage, Maclergebühr, Sensorie), на которые он приобретает право лишь по заключении сделки и по выдаче выписей.

Независимо от доверительного поручения, прусское законодательство (и только оно одно) ставит в особом разряде договор об управлении имением (Verwaltungsvertrag). Особенность его видится в том, что в нем соединяется положение приемщика имуществ на сохранение с положением уполномоченного представителя и нанимающегося в должность. В сущности, понятие об управлении имением само по себе соответствует известному хозяйственному отправлению, и потому, казалось бы, нет необходимости отводить этому виду поручения особое место в системе договоров; за всем тем, однако, прусское уложение, верное своей задаче подробного определения юридических отношений, удовлетворяет в этом предмете практической потребности хозяйственного и юридического быта. Прусский закон стремится описать известный круг деятельности, в пределах коего действия управляющего обязательны для хозяина. Принимая имение по инвентарю или без оного, управляющий обязан сохранять его, извлекать из него все выгоды, собирать доходы, и считается уполномоченным на все юридические действия, сопряженные с этой обязанностью, в том числе и на все иски охранительного свойства от имени хозяина (напр., иски о защите владения); затем все его распоряжения, выходящие из пределов существующего в имении порядка, становятся обязательными для хозяина настолько, насколько послужили к действительной выгоде имения. Хозяин может во всякое время устранить его; равно и он вправе отказаться от управления, разве сам нанялся на срок, следовательно, отказываясь до срока, отвечает за нарушение договора. Управляющий обязан своему хозяину подробной отчетностью, утверждение коей удостоверяется квитанцией или безмолвным признанием, в течение особого срока, погашающего требование хозяина.

Доверительное поручение не следует, как иногда случается, смешивать с поручительством. Поручитель ответствует за исправность прямого контрагента, вступающего своим лицом в обязательство, ответствует, стоя позади его, особливо, и на случай, не объединяя себя с ним и не вступаясь в деятельность его по обязательству. Напротив того, доверитель ответствует за поверенного, как за самого себя, в своем деле, и представляя одно лицо с ним, так что все, сделанное поверенным по доверенности, становится как бы действием самого доверителя.

С поручением может быть соединено и товарищеское отношение, когда доверитель дает его в интересе не только своем, но и своего поверенного, допуская его к участию или признавая участие его в поручаемом деле. Одно с другим не должно смешивать: какое отношение оказывается в договоре преобладающим или главным – доверительное или товарищеское – это зависит от содержания договора и обстоятельств дела.

Случай распоряжения в чужом деле (фактическое представительство) (negotiorum gestio, см. ниже § 72) имеет некоторое сходство с договором поручения, но существенно отличается от него самым отсутствием поручения, ибо в этом случае стороннее лицо берется за чужие дела само собой, без поручения; вследствие того, оно действует на свой страх и на свой счет и может иметь претензию к хозяину дела лишь в случае успешной деятельности и выгоде, с ней сопряженных, тогда как поверенный, во всяком случае, действует на чужой страх и на счет хозяина.

В римском праве уступка права по обязательству, или требования, совершалась в виде предоставления права на иск посредством уполномочия на ведение процесса, от своего имени. Такой поверенный получал, в силу доверенности, право располагать в свою пользу предметом иска, и потому назывался procurator in rem suam. Эта форма имеет ныне лишь историческое значение, ибо передача требований и долговых документов производится ныне свободно надписями об уступке или продаже.

В римском праве известен был договор, имеющий сходство с доверительным поручением, договор оценочной комиссии – contractus aestimatoris. Владелец вещи поручал ее другому лицу на продажу, означая крайнюю цену, с тем чтобы в назначенный срок получить либо деньги за вещь, либо самую вещь обратно. Из новейших законодательств, лишь прусский закон отводит этому договору в своей системе особый разряд (Trödelvertrag), причисляя его, впрочем, к меновым договорам и постановляя, что с истечением срока вещь становится собственностью приемщика. Однако, когда в договоре не назначено срока или цены, то он относится к поручению, а не к продаже.

Право поверенного основывается на соглашении с доверителем, и результатом соглашения является акт полномочия, поручения, приказа (procuratio). Таким образом, договор о поручении может предшествовать действительной даче поручения; но в большей части случаев соглашение совершается прямо дачей поручения с одной стороны и принятием с другой стороны; принять или не принять поручение зависит от воли того, кому оно дается.

Для действительности поручения нет вообще нужды, чтоб оно было выражено непременно в письменном акте: письменный акт необходим поверенному для внешней его деятельности, как удостоверение полномочия перед третьими лицами; необходим и как доказательство пространства и пределов данного ему полномочия, на случай могущих возникнуть недоразумений. Во взаимных отношениях между доверителем и поверенным простое письмо служит достаточным удостоверением. Принятие поручения тем еще менее требует письменного отзыва или удостоверения: оно удостоверяется самым делом, т.е. действиями, указывающими на исполнение договора или на серьезное намерение приступить к исполнению. Это фактические признаки безмолвного принятия: к ним не относится, однако, простое молчание или одно получение доверительного акта. В особенных только случаях – когда поручение дается лицу, в силу своего звания обязанному принимать и исполнять поручения того или другого рода (напр. стряпчие, маклеры и пр.), молчание в течение некоторого времени может служить признаком принятия или установлять предположение о принятии поручения.

В уполномочии представляется юридическое сознание и выражение явления, встречающегося беспрерывно в ежедневном быту, т.е. хозяйственной деятельности, чрез посредство исполнительных и служебных лиц, служащих орудиями распоряжения, поручения и приказания. Всякое хозяйственное действие, как бы ни было мелко и обычно, приобретает юридическое значение, как скоро по поводу его возбуждается вопрос о праве и ответственности. В подобных случаях, со стороны третьих лиц, имеющих дело с посланным для исполнения, может возникнуть недоразумение о том, что ему поручено, на что он уполномочен и в какой мере совершаемое им или воспринимаемое им исполнение получает обязательную силу для того, от чьего имени он действует. На все эти случаи невозможно требовать прямого и положительного удостоверения и полномочий, и потому считаются обыкновенно достаточным удостоверением некоторые внешние признаки, по которым можно судить об уполномочии на то или другое действие. Это случаи так называемого безмолвного или немого уполномочия (mandatum tacitum), о которых положительный закон (кроме прусского) не упоминает, но которые неизбежны и весьма известны на практике. Таковы, напр., случаи, указанные в прусском законе. Некоторые лица, состоящие в известном семейном, хозяйственном или служебном отношении (ближние родственники, соучастники во владении, управители, официанты и т.п.), имеют право действовать, в безотлагательной нужде, от имени другого лица, по предполагаемому уполномочию (vermuthete Vollmacht), с благовременным о том уведомлением подлежащего лица, коего молчание служит знаком согласия. Сверх того, прусский закон указывает некоторые внешние признаки случайного или фактического уполномочия. Кто приходит получать деньги за кредитора по обязательству или счету с готовой его распиской, тот уполномочен на получение денег. Но кто приходит от имени кредитора, имея в руках только обязательство или счет без расписки, – тому еще можно усомниться в передаче платежа. Кому передано для продажи движимое имущество, тому можно платить за него с уверенностью; но нет основания предположить, что он уполномочен отсрочить платеж. Но уполномочие на продажу недвижимости еще не удостоверяет в том, что тому же лицу доверяется получить за нее деньги. Когда приказчик продает в лавке товар, предполагается, что ему можно заплатить и деньги за покупку.

Поверенный предполагается лицом, юридически способным к той деятельности, которая на него возложена. Это качество имеет особую важность в отношении доверителя к поверенному. Доверитель, избравши неспособного (напр., несовершеннолетнего) поверенного, избирает его на риск, не имея права искать с него, в случае неисправности (французский); но поверенный, по исполнении порученного, имеет право иска на доверителе (прусский). Что касается до третьих лиц, имеющих дело с поверенным, то от них нельзя требовать, чтоб они удостоверялись о способности его, так как, в сущности, поверенный служит для них только посредником; в прямое же отношение вступают они с доверителем; следовательно, имея право уклониться от неспособного поверенного, они не состоят в обязанности к тому, и отношение их к доверителю чрез неспособного поверенного остается в полной силе.

Доверенность может быть дана частная, на одно известное дело, или общая, на управление всеми делами. Предметом ее может служить всякое дело, не запрещенное законом. Прусский закон запрещает поверенному принимать на себя дела, в которых может быть столкновение различных интересов, коих представителем служит одно и то же лицо; т.е. иметь свой противоположный интерес в деле доверителя, или служить в то же время поверенным в противоположном интересе другого доверителя.

Римское право, со своей точки зрения, обязывало поверенного, вступающего в чужое дело, к величайшей внимательности и заботливости: поверенный отвечал доверителю за самомалейшее небрежение (pro omni culpa) строже, нежели приемщик в поклаже. Новые законодательства относятся к этому предмету снисходительнее. Поверенный должен действовать в чужом деле, как доброму хозяину свойственно, и ответственность его уменьшается, когда услуга была безмездная: в таком случае от него нельзя требовать больше заботы, чем в собственном его деле. Предполагается, что поверенный действует не только в точном согласии с полномочием, но и разумно, к лучшей выгоде доверителя, следовательно и некоторое отступление от полномочия не ставится в вину ему, если было нужно по обстоятельствам и принесло выгоду для дела.

Доверенность предполагается актом доверия к известному лицу, следовательно предполагает личную деятельность поверенного, служащего представителем доверителя: в иных случаях свойство действия, поручаемого поверенному, таково, что оно требует исключительно личной его деятельности по доверию, основанному на личных его качествах, способности и искусстве. Вообще, когда приходится поверенному действовать через других, он отвечает своему доверителю за последствия их деятельности. Но не всякая деятельность соединена с представительством, и поверенный вообще не вправе заменять себя другим лицом в качестве представителя, если доверитель именно не предоставил ему этого права. В крайних случаях, когда сам поверенный не может действовать, а бездействие грозит ущербом для дела, и поверенный решается самовольно послать за себя другого, – он берет на себя полную ответственность перед доверителем за выбор нового деятеля и за последствия его действий. Если сам доверитель предоставил ему право (субституции) передоверия по его усмотрению, он отвечает доверителю за небрежный выбор. Во всяком случае новый поверенный, назначенный первоначальным поверенным, считается поверенным самого доверителя и отвечает ему непосредственно за свои действия.

Поверенный обязан дать отчет своему доверителю во всем, что им исполнено, издержано и выручено, и все приобретенное и полученное на счет доверителя обязан сдать ему с ответом за проценты и приращения с той минуты, как что им принято. Всякая выгода, от дела приобретенная, считается достоянием доверителя, и в ней поверенный ничего себе не присвоивает. Австрийский закон запрещает поверенным принимать, без согласия доверителя, подарки от третьих лиц, с коими вступает в сделки по доверенности.

Когда для одного дела назначено несколько поверенных, действующих сообща, римское право связывало их солидарной ответственностью перед доверителем. Этого же взгляда держится прусский закон и австрийский; но французский закон предполагает в сем случае разделение ответственности, разве бы в самом договоре установлено было противное.

Когда договор не безмездный, доверитель обязывается уплатить поверенному условленное вознаграждение. Во многих видах поручения, предметом коего служат действия, относящиеся к промыслу или профессии, предполагается принятая по обычаю или по таксе мера вознаграждения. Такова так называемая провизия комиссионеров, купцов, банкиров, маклеров (куртаж), исчисляемая обыкновенно известным процентом с ценности той или другой операции: размер этот иногда возвышается, когда комиссионер или посредник принимает на себя ручательство за ценность и благонадежность приобретаемых чрез посредство его кредитов (del credere).

Поверенный, хотя бы жертвовал временем и трудом своим безмездно, не обязан жертвовать своим достоянием в пользу доверителя, и потому все, что им издержано по чужому делу и что составляет ущерб его, должно быть возвращено ему с подлежащим процентом или возмещено в вознаграждение неизбежного убытка: эта ответственность лежит на доверителе независимо от последствий деятельности поверенного. К обеспечению таких требований некоторые законодательства (прусское) предоставляют поверенному право удержания вещей и сумм, находящихся на руках у него. Случайный убыток поверенного при исполнении порученного ему остается по римскому праву на его ответственности, а по новейшим законодательствам – на ответственности доверителя.

Пределы власти поверенного означаются в акте доверенности. Она может быть или общая, по всем делам доверителя, или частная, по одному делу либо предмету, или ограниченная. Полномочие может быть означено общими терминами, но есть некоторые действия, по которым полномочие само собой не предполагается, но должно быть именно означено, таковы, например: отчуждение и залог имущества, заключение займов, предъявление исков, предоставление спорных дел третейскому суду и т.п.

Когда поверенный действует в пределах полномочия от имени своего доверителя, всякое отношение его к третьему лицу становится отношением его доверителя и обязывает сего последнего непосредственно. Но сделка, заключенная поверенным от своего имени (хотя бы и по делам ему порученным), его только обязывает в отношении к третьему лицу. Сделка, заключенная поверенным с превышением полномочия, необязательна для доверителя, разве бы доверитель утвердил ее впоследствии своим согласием (ratihabitio mandato aequiparatur). К согласию причитается по австрийскому закону, когда доверитель воспользовался выгодой от сделки или действия поверенного. Это согласие освобождает поверенного от ответственности перед доверителем, но не имеет обратного действия на права, приобретенные третьими лицами. А когда согласия не последовало, действие поверенного остается на его ответе и перед доверителем, и перед третьими лицами, вступившими в сделку, буде пределы доверенности были от них скрыты.

От доверителя зависит во всякое время взять назад, уничтожить свое доверие: он не связан в этом праве никаким условием, хотя и может отвечать за его нарушение, т.е. за прекращение доверенности раньше, чем было установлено. С уничтожением доверенности поверенный обязан прекратить свою деятельность, не имея на то прав; если же и продолжает ее ради выгоды доверителя, то действует уже не как представитель его, а как ревнитель чужого дела без доверенности (negotiorum gestor).

И поверенный имеет право также отказаться от доверенности во всякое время, хотя отвечает доверителю, если не предупредил его благовременно и покинул дело, не сдав его, как следует. Оставление дел судебных требует особливых предосторожностей для обеспечения интересов доверителя. Уничтоженный акт полномочия должен быть возвращен доверителю.

Действие доверенности прекращается смертью той или другой стороны. Могут быть, однако, случаи, в коих доверенность дается известному лицу, а по смерти его – его наследнику. Может быть и поручение такого рода, что исполнение предполагается именно по смерти завещателя (напр., поставить памятник). По прусскому закону, смерть доверителя не прекращает безусловно право поверенного в делах торговых и в делах судебного ходатайства. Прочие поводы к прекращению доверенности – пришествие той или другой стороны в состояние юридической неспособности и несостоятельности.

Важно определить минуту действительного прекращения полномочия между сторонами, участвовавшими в договоре, и в отношении к третьим лицам. Для поверенного полномочие прекращается с той минуты, когда ему стала известна воля доверителя о прекращении или вообще событие, прекращающее действие доверенности. Все действия поверенного, совершенные им по доверенности до этой минуты, остаются на ответственности и на страхе доверителя, а все, что совершает он после этой минуты, совершает на свой страх и на свою ответственность. Так точно и поверенный может считать себя свободным от обязанности лишь с той минуты, когда отказ его доведен до сведения доверителя и доверитель получил возможность заменить его.

Относительно третьих лиц доверенность прекращает свое действие, когда они узнали о событии, ее уничтожившем. До тех пор сделки, заключенные ими с поверенным во имя доверителя, обязательны для сего последнего.

В русском законодательстве понятие о представительстве оставалось, до последнего времени, без всякого развития, хотя представительство, т.е. обязательная деятельность одного вместо другого, было ежедневным явлением древнего быта. При господстве семейной и вотчинной власти в гражданском быте самое употребительное представительство было необходимое или по приказу – ходить за делом вместо такого-то. Понятие о доверенности, как о верющем письме, т.е. исключительно формальное, потребовало определений уже в 18 столетии, и главнейшие определения вызваны были необходимостью удостоверить полномочие и пределы власти поверенных по отношению к казенным и правительственным учреждениям, где поверенным надлежало действовать, и предупредить возможные, под видом полномочия, присвоения и передачи прав высшего сословия. Посему и при составлении Свода Законов из старых указов имелись в виду материалы большей частью лишь для определения внешних принадлежностей полномочия, и образовалась в системе договоров глава не о договоре поручения, но «о доверенности и верющих письмах».

Право давать доверенность (т.е. совершать юридическое действие чрез уполномоченного) принадлежит всякому, могущему вступить в договоры. Сословия лиц (закон поименовывает здесь общества дворянские, городские, сельские и епархиальные и монастырские начальства) могут давать доверенности на те только дела, кои могут быть отправляемы ими чрез уполномоченных (ст. 2291–2293). Предметом доверенности могут быть лишь действия, не требующие наличного присутствия и участия (2293). Так, напр., поверенный не может принять присягу вместо доверителя (Уст. Суд. Торг. 30).

Поверенными могут быть все те, коим не запрещено вступать в договоры (2294). Притом монахам запрещается быть поверенными даже по делам епархиального начальства и монастырей, хотя, впрочем, от доверенности, как договора, закон отличает доверенные поручения или приказы от начальства и присутственных мест (Гражд. 2292. IX т. 359). Лицо белого духовенства не может быть поверенным по чужим делам, кроме дел духовного ведомства, или за жен, детей и питомцев (IX, 379, 460). Но чтобы поверенный, сверх общей способности, должен был сам быть способен к совершению тех действий, которые на себя принимает для другого, – такого правила в законах нет. Только лица, уполномоченные доверенностью по делам торговым, а также по комиссионерским, экспедиционным и маклерским делам, должны сами иметь торговые права и брать на свое имя приказчичьи свидетельства (т. V, изд. 1893 г. Уст. Прям. Налог., ст. 214 п. 2, 275–287; Уст. Торг. 47).

Поверенным на суде может быть не всякий: закон определяет, какие отрицательные качества препятствуют быть поверенным на суде (Зак. Суд. Гражд. 49; Уст. Гр. Суд., 45, 246), какие качества требуются для поступления в число присяжных поверенных (Учр. Суд. Уст. 354 и сл.); затем для поверенных в общих судах и в мировом суде установлена с 1874 г. особая квалификация посредством дозволительных свидетельств, выдаваемых от суда: от нее освобождаются только близкие родственники, соучастники и управляющие имением (Учр. Суд. Уст., ст. 4061–40619). Судебная практика придает этим ограничениям, по возможности, обширное толкование (см., напр., о правах управляющего Касс. реш. 1878 г., N 284).

Некоторым лицам, по званию их, запрещается брать доверенность по некоторым делам: так, чиновники, служащие в Сибири, и члены их семейств не могут быть поверенными по горным и золотым промыслам (2296, по Прод. 1895 г.). Подобные запрещения относительно чиновников Ком. Погаш. долгов – ст. 2318.

Лица белого духовенства не вправе, по усмотрению своему, начинать и вести дело, касающееся до церквей, при коих состоят; они действуют в сем случае не иначе как в качестве уполномоченных от местного епархиального управления (Касс. реш. 1877 г., N 246).

Не могут быть поверенными исключенные из службы. Под это правило не подходят, по смыслу 65 ст. Улож., удаленные от службы по суду (Касс. реш. 1876 г., N 333).

Евреи не могут быть поверенными по подрядам и поставкам во всех тех местах, где им самим действия сего рода не дозволяются (Пол. Казен. Подр., ст. 7, прим.).

Нет препятствия уполномочивать несколько поверенных по одному и тому же делу (ср. Учр. Суд. Уст. 391). О взаимном отношении их между собой и к доверителю закон не упоминает. Лишь по крестьянским делам у мирового посредника есть в законе правило, что в случае назначения двух поверенных, они должны действовать совокупно. Поверенный, не участвовавший в действиях своего товарища, не вправе впоследствии оспаривать его действия (Пол. Крест. Учр. 37).

По совокупной доверенности (2325 ст.), поверенные могут действовать только вместе. На сем основании признана недействительной просьба об отмене решения, подписанная действительно лишь одним из двух поверенных, тогда как другой из подписавших был неграмотный (Касс. реш. 1876 г., N 327).

Доверенность может быть дана на срок или бессрочно. Доверенность на получение пенсии и жалованья имеет действие только на один год (2306).

Актом доверенности служит верющее письмо. В общем порядке это акт явочный и пишется с соблюдением правил о гербовом сборе; является в присутственном месте или у нотариуса; доверенности, выдаваемые сельскими обществами и товариществами крестьян, могут быть свидетельствуемы в волостных правлениях (2308, прим.). Доверенность представляется к явке лично или с допросом доверителя на дому. При явке должно быть непременно удостоверение в подлинности воли и подписи доверителя или уполномочие стороннему на подпись (2308–2311). Когда доверенность дается на имя нескольких лиц совокупно, так что один без другого не может действовать, то пишется на одном листе; но каждый поверенный, буде уполномочен действовать отдельно, должен иметь и особую доверенность (2325). Во всякой доверенности должно быть объяснено, что доверитель во всем, что будет по сему письму сделано, верит поверенному и спорить и прекословить не будет (2307).

Статья 2325 касается порядка совершения верющих писем на имя нескольких лиц и предусматривает два случая: дается ли полномочие с тем, чтобы все поверенные действовали не иначе как совокупно, или же имеется в виду предоставить каждому из них право отдельного и независимого от других действия. В первом случае поверенные могут быть уполномочены одним актом, во втором – на имя каждого совершается особая доверенность. Правило это не имеет, однако, безусловного значения и не должно быть понимаемо в том смысле, что всякое отступление от указанного порядка совершения доверенности безусловно воспрещено законом. Оно предусматривает лишь тот случай, когда в самом акте, данном на имя нескольких лиц, не упоминается о правах каждого в отдельности. В таком случае предполагается, по смыслу закона, что все поверенные представляют нераздельно как бы одно лицо и могут действовать только совокупно, а потому, в случае смерти одного из них, действие доверенности должно считаться прекратившимся; но если предоставление каждому из нескольких поверенных действовать отдельно и независимо от других несомненно вытекает из смысла доверенности, хотя бы выданной на имя нескольких лиц, то поверенный не может лишиться этого права и в случае смерти кого-либо из лиц, уполномоченных одной общей с ним доверенностью (Касс. реш. 1884 г., N 88).

Торговые доверенности свидетельствуются у нотариуса, а где нет нотариальных контор или нотариальное положение не введено – у мирового судьи, а где введено положение о земских начальниках – у городского судьи и уездного члена, если город включен в самый участок; там же, где нет ни нотариусов, ни мировых судей – в полицейских управлениях (Уст. Торг. 51 и прим.).

Для облегчения некоторых действий допускается простейшая форма даваемого на них уполномочия. Так, верющие письма для бытия при межевании свидетельствуются частными людьми (Меж. Зак. изд. 1893 г., ст. 263); доверенности на получение содержания свидетельствуются начальством и пишутся на простой бумаге, если предназначенная к выдаче сумма не более 100 руб. (Уст. Службы Гражд., 585 по Прод. 1890 г.). Доверенности на хождение в мировом суде или у мирового посредника свидетельствуются заявлением просителя судье, словесным или письменным (Уст. Гр. Суд. 46; Пол. Крест. Учр., 38); полномочие присяжному поверенному на суде может быть удостоверено полицией, нотариусом или мировым судьей, или взаимным словесным заявлением суду (там же, 248). Доверенность от крестьян бывшему помещику на ходатайство по делам свидетельствуется на простой бумаге мировым посредником (Общ. Крест. Пол. 27).

Наш закон соединяет в одном разряде, под именем доверенности, всякого рода поручения одному лицу совершить то или другое действие от его имени. Очевидно, однако, что деятельность посланного для того или другого дела, или исполнения, заключающегося в одном простом действии, не одинакова по своему значению с положением лица, уполномоченного предпринимать последовательный ряд действий или распоряжаться и действовать постоянно в интересе и от лица доверителя. Такой только деятель является в полном смысле представителем личности. Если для удостоверения полномочий сего последнего рода требуется определенная форма верющего письма, то для многочисленных и разнообразных поручений первого рода применение этой формы было бы невозможно. В этих случаях удостоверение прав посланного принимается обыкновенно третьим лицом, смотря по обстоятельствам дела и отношениям, либо на веру, либо по некоторым признакам и предположениям, либо по простой верительной надписи того лица, от кого приходит посланный. Так мы отпускаем из лавок товар, так платим по счету, присланному из магазина, и т.п. Для некоторых из сих действий наш закон указывает упрощенную форму к удостоверению доверия. Так, для почтамтов, как мест казенного управления, установлена форма доверенности, по которой принимаются посылки, письма и деньги – надпись на повестке, засвидетельствованная полицией или начальством, или общее разрешение, даваемое почтамтом известному лицу на присылку доверенных людей за корреспонденцией (Зак. Гражд. 2317; Уст. Почт. 130 и прим. 2 к ст. 190 по Прод. 1890 г.). Подпись прошения за безграмотных составляет тоже особый вид доверительного поручения, у нас особливо употребительного. Закон требует только, чтобы такое поручение дано было подписчику лично (2322), с означением, по судебным уставам, по какой причине проситель сам не подписал прошения (Уст. Гр. Суд. 260). Неправильно некоторые присутственные места требуют еще в сих случаях полицейского удостоверения, и Сенат (Гр. Касс. реш. 22 января 1876 г., д. Томахушеновых) растолковал, что по закону это не требуется. В действительности доверия на подпись под крепостным актом удостоверяют свидетели (Зак. Гражд. 708 прил. I; ст. 67, 73). На явочных актах удостоверение сего делается полицией (там же, ст. 119). Удостоверение подписи за другое лицо на домашних актах не требуется по закону, как формальность, хотя в некоторых решениях Сенат толковал, что удостоверение полиции требуется на основании ст. 921 и 882 (ст. 73 прил. I, к ст. 708 Зак. Гражд. по изд. 1887 г., Касс. реш. 1872 г., N 80. См. выше § 8). Для удостоверения доверия на подпись под завещанием требуются особые формальности (см. т. 2 сего курса).

На подачу прошений в присутственные места уполномочие дается просто надписью на самом прошении (Зак. Гражд. 2321; Зак. Суд. Гражд. 42). О доверии на получение акта от крепостных дел см. Зак. Гражд. ст. 708, прил. I, ст. 50.

Закон упоминает еще о доверительном письме на продажу акций – ст. 2168 Зак. Гражд.

Полномочие. В настоящем изложении нет речи о тех представителях, которые считаются уполномоченными по чужим делам в силу своего звания и сопряженной с ним обязанности (напр., опекуны, отчасти – душеприказчики), или в силу приказа и возложенного начальством по службе поручения. В тех случаях, когда казенные управления ищут и отвечают на суде не чрез должника по службе лица, но чрез поверенных, по добровольному соглашению (Уст. Гр. Суд. 1285), отношения поверенного определяются общим договорным правом доверенности. Затем сословные общества – дворянские, городские, сельские – представляются или уполномоченными из среды своей, в порядке сословного управления по общественному приговору, либо по уполномочию от общественного управления (Зак. Гражд. 2323; Учр. Суд. Уст. 3891; Общ. Крест. Пол. 24; Пол. Вык. 80; Пол. Крест. Учр. 38), или поверенными по договору. О земских и городских учреждениях следует сказать то же самое.

Возникает иногда вопрос о форме полномочия, даваемого разными общественными учреждениями. Так, напр., в одном деле Сенат (Касс. реш. 13 мая 1869 г., по д. Романовского банка) признал, что городской общественный банк уполномочивает ходатаев, даже из среды своей, не иначе как верющим письмом, в общем порядке совершенным. Едва ли можно согласиться с таким мнением. Всякое учреждение общественное, коего устав утвержден правительством, имея юридическую личность с общественным значением, не может не отличаться от частных обществ или товариществ, хотя, с другой стороны, отличается и от казенных учреждений. Имея бесспорное право избирать из среды своей уполномоченного для своей защиты (право сие едва ли и требует в каждом отдельном уставе особливого признания), такое учреждение может и уполномочить своего представителя непосредственно; и, имея в своем учреждении способы и формы производства с официальным значением достоверных актов (как-то: акты правления, журналы, протоколы, печать и т.п.), имеет в распоряжении своем и вполне достаточные средства для официального удостоверения даваемых на сей случай полномочий. Таковое удостоверение может быть основательно признано недостаточным тогда только, когда дается стороннему лицу, не принадлежащему к составу учреждения.

Представительство, как учреждение гражданского права, не следовало бы смешивать с понятием, в силу коего орган сословного общественного управления считается представителем целого общества или сословия. Однако 628 ст. Уст. Иностр. Испов. выражается о лютеранских церковных советах, коллегиях и конвентах, что эти учреждения действуют как уполномоченные от лица прихода, а по делам особой важности, получают от него особую доверенность.

Полномочие от общества. Судебное ходатайство со стороны общества должно быть совершаемо чрез поверенного, избранного из лиц физических, а не чрез посредство самого правления, как учреждения коллегиального, если правление не уполномочено на то специально уставом общества (Касс. реш. 1877 г., N 153).

Иск от имени думы может быть предъявлен членом ее по предписанию городской управы, без приговора или формальной доверенности общества или городской управы (Касс. реш. 1874 г., N 168).

Когда уполномоченным от городского общества является должностное лицо местного городского управления, нет основания требовать от него нотариальной доверенности, а достаточно письменного полномочия или приказа, данного городским управлением (Касс. реш. 1877 г., N 198).

В деле Милиоти (Касс. реш. 1868 г., N 424) возникает спор, может ли считаться уполномоченным агентом по принятию на страх имуществ архитектор Семенов потому только, что он снабжен был от прямых поверенных страхового общества инструкцией за их подписью и отпечатанными бланковыми квитанциями? Решением признано, что общий закон относительно выдачи верющего письма не отменяется для страхового общества, в уставе коего нет по сему предмету исключений.

Пространство прав, предоставляемых поверенному, определяется содержанием верющего письма. Все, сделанное поверенным на основании доверенности, хотя бы то было и ко вреду доверителя, остается в силе для доверителя (ст. 2326); следовательно, чтó сделано поверенным сверх полномочия, то остается у него на ответе и не обязательно для доверителя.

Доверенность может быть дана общая – по всем делам, и специальная – по одному делу, или на совершение одного цельного действия (напр., продать имение, получить деньги и выдать купчую), полная и ограниченная. Когда возникает сомнение о том, предоставлено ли было поверенному право на то или другое действие, оно решается истолкованием верющего письма по общему правилу 1538 и 1539 ст. Какая бы, однако, полная ни была доверенность, есть действия, имеющие столь решительное значение, что полномочие на оные само собою не предполагается, но должно быть явственно предоставлено в доверенности. Наш закон указывает на такие предметы лишь в отношении к процессуальным действиям. Так, в 317 ст. Зак. Суд. Гражд. сказано о порядке прежнего письменного суда, что поверенный может перенести дело по апелляции в таком только случае, когда это право именно ему предоставлено; притом прибавлено, что без особой доверенности считаются к тому уполномоченными лишь стряпчие, действующие по обязанности своего звания (т.е. служебные). С изданием нового судебного устава введены при судах присяжные поверенные, действующие по обязанности своего звания, и закон, не определив подробно, в чем состоят процессуальные права их на действия от имени доверителя, подтвердил на них действие общего закона о том, что пространство прав поверенного определяется доверенностью (Учр. Суд. Уст. 390, 391, 399). Ближе определено, какие действия на суде требуют положительно выраженного, специального полномочия: принесение апелляции, просьба об отмене решения, прекращение дела миром, предъявление спора о подлоге или ответ по такому спору, избрание посредников для третейского разбора и передоверие (Уст. Гр. Суд. 250; Уст. Суд. Торг. 223). Поверенным в мировом суде (имеющим всегда в виду примирение) предоставляется, и без особого полномочия, оканчивать миром дело своего доверителя (Уст. Гр. Суд. 48).

Право передоверия вообще не предполагается и должно быть положительно представлено. Передача делается всегда особым актом, с отметкой на главной доверенности (Зак. Гражд. 2329).

Уполномоченный от хозяина товаров приемщик их в таможне может от себя давать передоверие на хождение по таможенному производству дел (Уст. Торг. 56).

Принятие векселя за честь векселедателя или кого-либо из надписателей не относится к правам поверенного по общей доверенности (Уст. Вексельн. 52).

Толкование. Пространство прав поверенного. При обсуждении силы доверенности надлежит иметь в виду хозяйственное значение того действия или той операции, на которую дается полномочие. Она распространяется на все те действия, которые по хозяйственному значению операции входят в нее, – если доверитель не сделал исключения именно для некоторых действий. На сем основании, хозяин признан ответственным, по обязательствам управляющего имением, за работы или поставку припасов, необходимых для хозяйственного управления имуществом (Касс. реш. 1874 г., N 781).

Неторговые действия поверенного действительны, если совершены в пределах неторговой доверенности, хотя бы по общему характеру известного поручения или дела и нужно было дать не такую доверенность, а торговую (Касс. реш. 1879 г., N 44).

Всякая доверенность разумеется в силе таких выражений, кои помещены в 2307 ст., и опущение этих выражений не лишает доверенности законной силы (Касс. реш. 1870 г., N 1039).

Бибикова доверила Рославлеву свои имения в полное управление и распоряжение, с правом собирать доходы и отдавать внаймы заведения. Гос. Сов. (4 января 1850 г.) признал, что по сей доверенности Рославлев имел право вступить в договор о поставке из имения пшеницы, так как доход из имения с хлеба не мог быть извлекаем иначе как от продажи на наличные деньги или с поставкою на срок мог получать задаток и постановить неустойку, так как неустойка есть обыкновенное обеспечение купца в исправности поставки, отчасти уплаченной задатком.

Мн. Гос. Сов. 1872 г. по д. Шиловской признано, что управляющий имением, имевший доверенность продавать лес на сруб, превысил свое полномочие, заключив контракт, коим предоставлено выкопать 300 деревьев с корнями, ибо это есть хозяйственная операция, предполагающая замену лесного хозяйства иным назначением.

По д. Булгакова (Касс. реш. 1876 г., N 484) управляющий имением заключил с третьим лицом условие о запродаже мериносов. По спору об исполнении сего условия было возражаемо, что эта общая доверенность не давала права на продажу овец из имения. Палата рассудила, что Булгаков уполномочил поверенного не только на принятие имений в управление, но и на распоряжение этими имениями по усмотрению; сим предоставлялось право как покупать все необходимое для имений, так и обменивать сельскохозяйственные произведения на деньги или извлекать из них доход, что, без сомнения, должно было распространяться и на мериносов, так как они составляют один из хозяйственных продуктов, подлежащих, в числе прочих, сбыту для дохода. Притом по делу видно, что таким правом управляющий всегда пользовался без возражений. Эти рассуждения Сенат отнес к существу дела и к толкованию актов.

В реш. Касс. 1869 г., N 979 признано, что управляющий имением, отдав, без положительного полномочия в доверенности от владельца, оброчные статьи имения в долгосрочную аренду, превысил свое право и не может ссылаться на последующие отзывы владельца о его согласии. – С рассуждением в этом виде трудно согласиться. В данном случае владелец после отдачи, в частном письме к управляющему и в отзыве полиции, признавал право управляющего распоряжаться арендными статьями по усмотрению и, кроме того, сам получал плату от арендатора. В таких обстоятельствах вернее кажется решение палаты, признавшей владельца ответственным по арендному контракту.

По д. Фиглева (2 Сб. Сен. реш. III, N 669) Сенатом признано, что право полного хозяйственного распоряжения, предоставленное поверенному, не заключает в себе продажи леса на сруб из имения, хотя в той же доверенности тому же лицу предоставлено продавать землю в имении за крестьянским наделом.

Решением Сената по д. Савешникова (2 Сб. Сен. реш. II, 386) признано, что управлявший пароходным имуществом, уполномоченный распоряжаться на правах хозяина и вступать в подряды и поставки, с обеспечением их пароходным имуществом, – имел право и выдавать документы с обязательством уплаты и уплачивать долги из имущества пароходного.

Поверенный был уполномочен на покупку имений с совершением купчих крепостей. Сторговав имение, он дал вперед продавцу 6000 руб., а потом купчая не состоялась и в возвращении задатка встретилось затруднение. Взыскание задатка обращено на поверенного. Признано, что цена имущества уплачивается в надлежащее время (ст. 1521) и на выдачу денег вперед поверенный не был уполномочен; но мог, по случаю продажи, выдать задаток в смысле обеспечения, под задаточную расписку (2 Сб. Сен. реш. V, N 1259).

Полномочие, данное на продажу имения и на совершение купчих крепостей, не содержит в себе права на совершение запродажных условий, записей о задатке и т.п., ибо такие договоры, предшествующие продаже, не относясь непосредственно к самому совершению купли, составляют предмет особого соглашения; а по закону купля-продажа отнесена к способам приобретения прав на имущество, а запродажная запись – к договорам (2 Сб. Сен. реш. V, N 1158). Правильность такого взгляда весьма сомнительна, ибо всякая продажа происходит от соглашения и заключает в себе договор, по существу своему. Можно спорить лишь о праве поверенного обязывать своего доверителя особыми условиями об обеспечении продажи.

Приказчик, заведывающий торговым заведением хозяина и не уполномоченный общей от него доверенностью, не имеет права принимать деньги от имени хозяина и тем его обязывать (Касс. реш. 1875 г., N 818).

В д. Дурново (Сб. Сен. реш. I, 477) Сенат признал за поверенным уполномоченным делать займы с залогом имения, право заключать и условия о неустойке.

В Мн. Гос. Сов. 1850 г., по д. Голицына и Зубова, выражено, что поверенный, уполномоченный заключать договоры о поставке, тем самым получил право включать в сии договоры и условие о неустойке.

В решении 1874 г. по д. Фридланда (2 Сб. Сен. реш. V, N 1279) Сенат признал, что доверенность заключать разного рода сделки и договоры по перевозке товаров сама по себе заключает в себе и право обязываться неустойкою, в составе того же договора.

Напротив того, Касс. Деп. Сената признает, что обеспечение договора не составляет существенной принадлежности всякого договорного соглашения и требует особливого определения воли. Посему полномочие на заключение договора само по себе не предполагает еще полномочия на включение в него условия о неустойке (Касс. реш. 1871 г., N 161, 175, 322). В том же смысле разумеется и условие о задатке, как обеспечении, в смысле задаточной расписки. N 171.

Доверитель не отвечает за неустойку по контракту, когда в доверенности не дано право заключать контракты с неустойкою (д. Шиловского, 1 Общ. Собр. Сен. 15 ноября 1874 г.).

Наш закон, имея в виду преимущественно формальную сторону доверенности, мало обращает внимания на сущность юридических отношений, возникающих вследствие доверительного поручения. Об обязанностях поверенного сказано только, что он не должен выходить из пределов доверенности (1326). Нет сомнения, однако, что кроме этой отрицательной обязанности, наш закон необходимо предполагает и положительные. Они могут быть определены ближе соглашением сторон, в особом условии, коим означается сущность поручения и к коему выдача доверенности примыкает, как действие, служащее началом исполнения с одной стороны. Они могут быть определены в самом верющем письме, как основание наказа от доверителя поверенному; в таком случае принятие доверенности и связанного с нею поручения означает согласие поверенного на условия, означенные в доверенности. Во всяком случае нет сомнения, что поверенный, приняв поручение, обязан совершить дело, за которое взялся, или действовать в интересах доверителя добросовестно и заботливо дотоле, пока продолжается сила доверенности. Хотя единственная статья нашего Свода об ответственности поверенного за убытки от его нерадения (2327) относится к Черниговской и Полтавской губернии, но это нисколько не исключает непременной и необходимой ответственности поверенных во всех других частях империи. Поверенный отвечает за последствия своих действий по крайней мере в тех пределах, которые указаны 569, 574 и 684–689 ст. Зак. Гражд. Имея на руках не свое, а чужое дело по доверию, он несомненно обязан дать своему доверителю отчет в своих действиях и в имуществе, состоявшем у него на распоряжении; понуждение к даче отчета облегчается доверителю новой формой, установленной для исков сего рода в судебных уставах (Уст. Гр. Суд. 896–923). Поверенный отвечает несомненно и за важные упущения в выборе своих агентов и поверенных, буде был уполномочен на передоверие.

Доверитель, по силе 2326 ст., ответствен, в отношении к третьим лицам, за все действия поверенного, совершенные в пределах полномочия, но никак не за то, в чем поверенный действовал произвольно, тем менее за действия, имеющие характер преступления или проступка (2328 ст.). По силе 687 и 2235 ст. господа (хозяева) и верители ответствуют вообще за вред и убытки, причиненные их слугами (приказчиками, должностными людьми) и поверенными при исполнении поручений, сообразно с приказаниями или полномочием, которые даны им. Наш закон не упоминает о значении последующего утверждения доверителем действий и распоряжений поверенного, не подходивших вполне под основное полномочие (ratihabitio); но нет сомнения, что такое утверждение должно иметь силу и у нас, по крайней мере между поверенным и его доверителем, но никак не может иметь обратной силы для третьих лиц и колебать права, уже приобретенные ими вследствие того или другого действия или упущения со стороны поверенного.

В пример можно сослаться на довольно обыкновенный у нас случай в процессуальном производстве. Поверенный приносит апелляцию за своего доверителя, и возбуждается сомнение о том, простирается ли право его на принесение апелляции. Сомнение это может повести к признанию апелляции недействительной: но если между тем доверитель заявляет суду, что он признает и подтверждает действие своего поверенного, то нет повода отказывать в признании совершенного поверенным действия законным. Однако, если такого заявления не последовало до истечения срока апелляции, а противная сторона домогается ее возвращения, ссылаясь на отсутствие полномочия, то последующее затем заявление доверителя, сделанное по истечении срока, уже не имеет обратного действия и не колеблет процессуального права, уже приобретенного противником на суде вследствие первоначальной ошибки или упущения.

Если поверенный совершил, без всякого препятствия и возражения со стороны суда и другой стороны, такие действия, на которые не был прямо уполномочен доверенностью, и доверитель впоследствии явственно подтвердил эти действия перед судом или вне суда, то действия эти сохраняют свою силу и не должны быть уничтожены ни по усмотрению суда, ни по (несвоевременному) указанию и ходатайству противной стороны.

Правило это указывается справедливостью: нет основания уничтожать судебное действие поверенного, когда оказывается, что оно согласно с волей доверителя и признается доверителем за свое. Противная сторона имеет полное право при всяком действии поверять полномочие противника. Если она своевременно не воспользовалась этим правом, то не может иметь претензии на совершение судебного действия в интересе доверителя и согласно с его волей. Притом повсюду, именно в видах справедливости, признается за доверителем право последующего утверждения совершенных поверенным действий, поколику сим не нарушено право третьих лиц. Процессуальное право другой стороны ничем не нарушено, буде она имела в свое время возможность возражать и не возражала. Если допустить безгранично это право возражения во всяком положении дела, то отсюда может произойти и действительная несправедливость. Недобросовестная сторона может приготовить ловушку для добросовестной, пропуская без протеста целый ряд судебных действий ее поверенного за тем, чтобы потом уничтожить все разом.

В Зак. Суд. Гражд. (ст. 50) есть такое правило: если бы кто, не быв сведом о препятствии тому или другому лицу быть поверенным, поручил ему ходатайство по своему делу, то сие в вину ему не ставится, и дело, начавшееся по бумагам, от такого поверенного поданным, не прекращается, но, при обнаружении законных препятствий, веритель обязан заменить прежнего поверенного другим.

Доверитель у нас, несмотря на безмолвие закона, отвечает поверенному за все его издержки и потери по исполнению поручения; ибо это убыток поверенного в чужом деле, и с сущностью поручения несообразно, чтобы посторонний человек исполнял на свой счет чужое дело, действуя не от своего, а от чужого имени. Доверитель обязан заплатить поверенному и за труд его, поколику это между ними условлено или поколику труд поверенного, буде не предполагается безмездным, может быть приведен в справедливую оценку.

Действие доверенности прекращается (2330): 1) исполнением поручения; 2) истечением срока, буде доверенность срочная; но бессрочная не прекращается и с истечением давности; 3) смертью доверителя или поверенного, лишением всех прав состояния или особых прав, признанием одного из участвующих безумным сумасшедшим, несостоятельным или пропавшим без вести. По новому Уст. Гр. Суд., в случае смерти поверенного, производство дела приостанавливается (255), доколе он не будет заменен новым поверенным или противная сторона не потребует вызова. О смерти доверителя устав не говорит, но по применению к правилу ст. 251 Уст. Суд. и 2334 Зак. Гражд., надлежит заключить, что до получения поверенным известия о сем, действия, законно совершенные им в суде, остаются в силе.

По делу Долгополовых с Неплюевым Сенат признал, что доверенность, выданная поверенному несколькими лицами, представляется как бы отдельным полномочием от каждого из них; поверенный по такой доверенности может предпринимать отдельные для того или другого из доверителей действия, а потому за смертью одного из них действие доверенности прекращается только в отношении полномочия, данного умершим (Касс. реш. 1881 г., N 1; ср. Касс. реш. 1881 г., N 78).

4. Уничтожением доверенности, на что доверитель имеет право, когда ему угодно (Учр. Суд. Уст. 399, Зак. Суд. Гражд. 43). Уничтожение доверенности вообще есть акт произвольный, и воля доверителя совершается, и в отношении к нему лично, удостоверяется всяким несомнительным признаком решительного распоряжения, как-то: письмом, отобранием верющего акта, выдачею новой доверенности другому лицу и т.п. Но дабы уничтожение доверенности могло считаться вполне обязательным для другой стороны, для третьих лиц и для присутственных мест, необходимо сделать его, кому следует, известным. Закон наш не исключает всякого рода действий, коими это оглашение может быть произведено (напр., нотариального заявления и т.п. ср. Касс. реш. 1881 г., N 112), но установляет общую форму оглашения об уничтожении доверенности, долженствующего иметь общее и безусловное действие на все отношения (2331, 2332 ст. Зак. Гражд.; 251 Уст. Гр. Суд.), именно: об уничтожении доверенности подается прошение в то судебное место, где поверенный уполномочен действовать, если же полномочие не ограничено местом, то в любой суд или палату. Суд делает постановление об уничтожении доверенности, сообщает о сем в то место, где она была совершена, и публикует три раза либо в местных губернских ведомостях, либо в сенатских объявлениях и ведомостях столичных. Доверитель во всяком случае может требовать, лично или чрез посредство полиции или губернского правления, от поверенного возвращения уничтоженного верющего письма.

5. Отказом поверенного, на что поверенный имеет право во всякое время (под ответственностью за последствия внезапного отказа). Закон обязывает поверенного известить о своем намерении доверителя (слово, употребленное в законе: намерение, а не решение, указывает на обязанность благовременного извещения) с возвращением доверенности и объявить тому присутственному месту, в коем он действовал, с указанием и места жительства доверителя (2333 Зак. Гражд.). О судебных поверенных сказано в новом Уст. Гр. Суд. (252–254): отказываясь, поверенный, в случае отсутствия доверителя, обязан уведомить его о своем отказе так заблаговременно, чтобы доверитель успел заменить его; притом, вместе с отсылкой отказа к иногороднему доверителю, обязан и суд о том уведомить. А суд назначает поверенному срок, до истечения коего он не свободен от своих обязанностей. В крайности, председатель суда может заменить такого поверенного временно, присяжным, по своему назначению. Отказавшись с одной стороны, поверенный не имеет права в том же деле перейти на другую сторону.

По общему правилу (2334 ст. Зак. Гражд.), акты, совершенные поверенным и другие его по доверенности действия до получения им известия о прекращении силы ее, или до получения на месте публикации об уничтожении, признаются законными; а все сделки, совершенные после сей публикации, признаются недействительными.

На основании 2334 ст. Зак. Гражд. сделки, совершенные поверенным от имени доверителя с кем-либо, недействительны в двух случаях, а именно в том, когда сделка заключена уже по получении в месте пребывания поверенного публикация об уничтожении доверенности, или же в том, когда по представленным доказательствам установлено будет, что лицам, заключавшим сделку, т.е. поверенному и тому лицу, с которым он вошел в сделку, было, несмотря на неполучение публикации, известно об уничтожении доверенности (Касс. реш. 1881 г., N 78).

Доверитель, и по выдаче доверенности, имея полную возможность отменить ее во всякое время, не лишается и полной возможности действовать сам по тому же предмету, по которому уполномочил действовать поверенного. Поколику он имеет полное право руководствовать поверенного своими наставлениями и приказами, потолику может и сам, своим лицом, вступить в дело, на которое уполномочил поверенного. Но, вступая в него и становясь на его место, он тем самым, на ту минуту и в этом действии, либо отрицает, либо заменяет данное полномочие. Такое действие доверителя – в его воле, ибо он, выдачею доверенности, ничем не поступился и ни в чем себя не ограничил; – но оно остается и на ответственности доверителя и пред поверенным, и перед третьими лицами. Хотя выдачею доверенности доверитель, в силу того, не принимает на себя определенного обязательства, но тем не менее связывает себя ответственностью, сопряженною с юридическим действием, по его свойству. В настоящем случае, выдачею доверенности, доверитель передает поверенному кредит своей личности, а третьим лицам удостоверяет, что всякая сделка, заключенная с поверенным, так же будет тверда, как бы сам он, доверитель, вступил в нее с ними. А как во всякой сделке необходимо предполагается единство действующего лица и единство воли, без коего сделка и немыслима, то очевидно, что доверитель, если он сам нарушает это единство, раздвояя свою волю в двух лицах, – в своем лице и в лице своего поверенного, – становится ответственным за последствия такого раздвоения и происходящих от того недоразумений и ошибок. Для ограждения себя от этой ответственности, доверитель должен всякий раз, когда хочет действовать сам, предупреждать о том заблаговременно своего поверенного (который не вправе решительно сему воспротивиться) и, в подлежащих случаях, третьи лица. Закон не установляет положительного в сем смысле правила, но оно вытекает из сущности доверительных отношений. Только в прусском законе есть такая статья, что если доверитель не известил о своих переговорах поверенного, то сделка, заключенная от имени его поверенным, остается в силе, хотя бы и заключена была позже той, которую заключил по тому же предмету доверитель сам, непосредственно.

В наших законах есть статья (542 ст. I ч. X т.), возбуждающая недоразумение. Это одна из общих статей, сочиненных при составлении Свода Законов, по поводу размещения в известной системе частных правил. Поскольку правила эти извлекались из указов изданных и решений постановленных в разное время и по разным причинам на частные случаи, то между отдельными статьями оказывались нередко несообразности и противоречия, когда доводилось, по поводу приведения их в систему, извлекать из них общие признаки, и обобщение сих признаков выходило иногда искусственное и неверное. Так, по Системе Свода Законов предположено было, в изложении вотчинных прав, определив признаки полного и неполного права собственности, с составными его частями, владением, пользованием и распоряжением, определить затем случаи, в коих эти составные части представляются в виде, отдельном от права собственности. Так образовалось VI отдел. 2 гл. разд. 2, кн. 2, 1 ч. X т., озаглавленное: о праве распоряжения, отдельном от права собственности, в 2 статьях, из коих одна гласит: право распоряжения не иначе может отделиться от права собственности, как – или по закону, вследствие наложения запрещения и секвестра, или по доверенности, данной от одного владельца другому. Итак, в статье сопоставлены два совершенно различные по существу случая: полномочие, даваемое по договору на распоряжение имением, в общем и весьма обширном значении хозяйственного распоряжения, и признание неотчуждаемым имения, долженствующего служить обеспечением взысканий, и притом оба случая подведены под категорию особливого юридического состояния, в коем право распоряжения становится специальным правом, отдельным от права собственности. Ни к одному из случаев это понятие не подходит, в особенности же к выдаче доверенности. Подведенные в цитате указы 1816 и 1817 гг. выбраны произвольно и не содержат в себе ни малейшего указания на подобное право, да и ни в одном из указов прежнего времени нельзя отыскать такого указания; следовательно нет основания признать, что наш закон сознательно установляет такое правило, будто бы доверитель, уполномочив кого-либо на распоряжение своим имением, тем самым отделяет от себя право распоряжения и потому лишается оного. Такого правила нет ни в одном законодательстве, и оно противоречило бы в самом существе основному понятию о представительстве по доверенности, в коем поверенный является лишь орудием доверителя, а не самостоятельным владетелем предоставленного и выделенного ему права. Между тем, на основании 542 ст., заявляются иногда мнения, клонящиеся к признанию подобного права. Так, напр., московское юридическое общество (см. Юридический Вестник, 1871 г., апрель) на основании таких соображений заключило, что из двух купчих крепостей, совершенных в один день хозяином имения и его поверенным на одно и то же имение, должно оставаться в силе безусловно последняя, именно на основании 542 ст.

Передоверие означает ли, что доверитель устранил вовсе личное свое действие по поручению, возложив оное на другое лицо? Касс. Деп. Сената отвечает нет (1875 г., N 862). Передоверие может считаться окончательным исполнением поручения разве (т.е. глядя по обстоятельствам) тогда, когда поверенный был уполномочен исключительно на совершение (?) его, а не на ведение дела. В последнем случае поверенный, передоверяя другому, тем не слагает с себя ответственности перед доверителем и сохраняет право личного ходатайства по делу. – Суд признал, что поверенный, передоверив, отвечает своему доверителю за действия второго поверенного безусловно. Но Сенат (Касс. реш. 1878 г., N 242) не согласился с сим рассуждением. Ответственность по 684 ст. Зак. Гражд. возлагается за действия, учиненные лицом, не имевшим на то права или виновным в упущении и неосторожности. Итак, поверенный, сделавший передоверие в силу разрешения доверителя, как действовавший по праву, не подлежит ответственности за деяние лица, кому передоверие сделано, разве бы сам притом оказался виновен в упущении. В данном случае доверитель не только уполномочил вообще на передоверие, но и знал, кому передоверие сделано, и даже вступал в соглашение с сим лицом по делу.

Если лицу, уполномоченному по доверенности на управление имением, может быть поручено и ведение тяжебных дел доверителя (389 Учр. Суд. Уст. и Прав. поверенных 1874 г., § 18), то от такого поверенного не может быть отнято и право передоверять свое полномочие другому лицу, в том случае, если право передоверия ему предоставлено (Касс. реш. 1878 г., N 213).

В правилах о частных поверенных вовсе не содержится запрещения лицам, не совмещающим в себе требуемых законом качеств для ведения дел в суде, передоверять ведение сих дел лицам, имеющим законные качества (Касс. реш. 1878 г., N 56).

Отмена доверенности. 2331 ст. постановлена к ограждению интересов доверителя, но он вправе уничтожить доверенность всякими способами, и кроме тех, кои указаны в той статье (Касс. реш. 1875 г., N 916).

Обряд уничтожения доверенности (2331 ст.) установлен для ограждения интересов доверителя и потому составляет обязанность сего последнего, а не поверенного. Хотя бы сам поверенный сложил с себя обязанность, он должен объявить о том (доверителю?), но не обязывается подавать прошение или делать публикации (Касс. реш. 1873 г., N 1475).

Основанием полномочию служит личное доверие; посему доверенность, выданная одним из совладельцев на распоряжения по имению нераздельному, не теряет своей силы потому только, что имение впоследствии разделено (Касс. реш. 1875 г., N 350).

Продолжение за срок и последующее утверждение. Несмотря на истечение срока доверенности, выведено из обстоятельств дела, что поверенный и по истечении срока распоряжался по общему с доверителем предприятию, и потому выданная им после того срока квитанция признана обязательною для доверителя (Касс. реш. 1878 г., N 118).

Имущество, оставшееся по смерти Гр. Кушелева в его имении, отдано на хранение Плещенко, бывшему управляющему того же имения. Он стал требовать себе вознаграждения за хранение, хотя продолжал и по смерти Кушелева заведывать имением; при сем ссылался на то, что со смерти Кушелева, сила данной ему доверенности прекратилась. С другой стороны было возражаемо, что управление имением основано на договоре личном, однако по существу отношения, управляющий не вправе бросить имение и по смерти хозяина, и остается при своих обязанностях до нового распоряжения. Согласно сему состоялось и решение 2 Общ. Собр. Сен. 4 апреля 1875 г.

Независимо от формального уполномочия поверенному делать долги на имя доверителя, бывают случаи, когда действия управляющего по имению, хотя положительно необозначенные в доверенности, могут быть признаны обязательными для владельца, именно, когда они были непроизвольны, а утверждались на согласии или приказании владельца и клонились не ко вреду его (Касс. реш. 1873 г., 1396).

В деле Булгакова (Касс. реш. 1876 г., N 484) управляющий имением заключил договор с третьим лицом, на основании верющего на управление письма, нигде не засвидетельствованного. Впоследствии доверитель, не споря против подлинности акта, ссылался на неформальность его и тем доказывал недействительность заключенного условия. Сенат рассудил, что правила о порядке совершения доверенностей поставляют в зависимость от соблюдения его лишь доверенности на представительство в таких действиях, кои совершаются при содействии органов правительственной власти; но не исключают возможности представительства и на основании таких актов, кои совершены с отступлением от установленного порядка, и закон не выражает общего положения в том смысле, чтобы акты сего рода признавались недействительными и совершенные по ним действия необязательными для доверителей. Во всех спорах сего рода вопрос о праве поверенного разрешается судом не на основании только формальной доверенности, а по всем представленным доказательствам, из коих можно заключить, что в данном случае проверенный поставлен был по воле своего доверителя, или с ведома его, в такое положение, которое давало третьему лицу повод (?) заключать о существовании полномочия на совершение известного рода действий. В настоящем случае суд должен руководствоваться и правилом 458 ст. Уст. Гр. Суд., по которой акты домашние, признанные от тех, против кого представлены, имеют силу, равную с актами, совершенными установленным порядком.

Решение, в коем сделка признается обязательною для доверителя и без формальной доверенности, по удостоверению о том, что она совершена с ведома доверителя, и им одобрена (Касс. реш. 1876 г., N 499).

Отношение сторон. Ответственность доверителя. С существом доверенности несообразно ограничение воли доверителя относительно избрания нескольких уполномоченных по одному делу и прекращения данной доверенности, – и ограничение воли поверенного в отношении отказа от принятого уполномочия. Так рассуждает Касс. реш. 1867 г., N 421, но верность сего рассуждения сомнительна. Едва ли к существу доверенности относится право избирать несколько поверенных, и 2335 ст. говорит лишь о том, что кто избрал их несколько, тот каждому должен дать особый акт доверенности. Затем, если избран уже один поверенный, то естественно и непротивно закону, что он ограждает свободу и единство своих действий по одному делу таким условием, что совместно с ним не должен действовать другой поверенный. Право доверителя уничтожит доверенность, правда, не может быть ограничено, ибо он хозяин своего личного доверия к уполномоченному; но едва ли можно признать, что и поверенный – безусловный хозяин в своей воле продолжать или покинуть обязательное служение. Естественно и нисколько не противно закону, что доверитель обеспечивает себя от произвольного отказа со стороны поверенного. И 2330 ст. говорит только, что действие доверенности прекращается отказом поверенного, но нисколько не устраняет ответственности поверенного за последствия произвольного отказа. Впрочем, решение 1868 г., N 305, поясняет, что доверитель может особым договором ограничить себя в праве на уничтожение доверенности.

В реш. Сен. 1867 г. (2 Сб. Сен. реш. II, N 358) признано, что доверитель имел право, без всякой ответственности перед поверенным, уничтожить доверенность на ходатайство по делу, когда оказалось, что поверенный не принимал мер к защите доверителя и, не предупредив его, выбыл из того города, где дело производилось (то же Касс. реш. 1874 г., N 93).

В реш. 1873 г., N 722 Сенат признает, что поверенный, коего доверенность, вопреки условию, уничтожена доверителем, не лишен права отыскивать убытки или положенную неустойку; но нет основания признать уничтожение доверенности действием незаконным, и присуждать поверенному, по договору, ту сумму, которую он должен был, по условию договора, получить, если б доверенность его оставалась в силе (Касс. реш. 1873 г., N 772).

Доверитель, предоставив, по условию, своему поверенному хождение по делу, сам вступил в производство и выслушал решение, опасаясь, что поверенным пропущен будет краткий остававшийся срок. Это действие доверителя проистекало из права, предоставленного каждому, – принимать личное участие в своем деле, а потому не признано нарушением доверенности и условия, в коем положена неустойка за уничтожение доверенности (Сб. Сен. реш. I, N 533).

Ответственность поверенного. Отвечает ли поверенный перед своим доверителем за те действия, которые хотя и совершены в пределах доверенности, но причинили, по упущению поверенного, вред доверителю? Желают доказать, что не отвечает; ссылаясь на 574 ст., утверждают, что право на взыскание убытков дается потерпевшему в таком лишь случае, когда они нанесены действием самоуправным, а как действия поверенного в пределах доверенности не суть самоуправны, то нет и иска об убытках. Это рассуждение неверно, ибо вопрос решается не понятием о самоуправстве. Во всяком договорном отношении одна сторона ответствует перед другой за действия, соединенные с упущением или нарушением, от коих последовал другой стороне убыток. Поверенный обязывается действовать в интересах доверителя, блюсти за ними и ограждать их. Если при сем он совершил ко вреду доверителя упущение и не был к тому принужден обстоятельствами независящими (684 ст.), то обязан отвечать за вред и убыток своему доверителю в силу общего правила 644 и 684 ст. В таком смысле состоялось Касс. реш. 1871 г., N 1125. Тут же изъяснено, что 2326 ст. имеет в виду лишь отношение поверенного к третьим лицам, а не к доверителю.

Поверенный, принимая на себя заведывание делами доверителя, обязан возвратить полученные от доверителя или за его счет деньги, не употребленные им в интересах доверителя, и представить по требованию доверителя отчет в денежных суммах (Касс. реш. 1884 г., N 71; ср. там же, N 92).

Право требовать отчета может составлять предмет гражданского иска и решения (Касс. реш. 1874 г., N 900).

Поверенный, представляя лицо доверителя, тем самым обязывается делать для него, и получаемое за него имущество передавать ему с отчетом; следовательно, удерживая это имущество, оказывается незаконным владельцем оного и может быть принужден к возвращению или возмещению, хотя бы в акте доверенности о том не упоминалось (Касс. реш. 1876 г., N 456).

Иск об убытках предъявлен на поверенного за то, что он непредставлением ко взысканию порученного ему заемного письма довел до пропуска по оному давности. Иск этот признан преждевременным, так как заемное письмо вовсе не представлено ко взысканию, а при взыскании должник может и не сослаться на давность (Касс. реш. 1872 г., N 1041).

Вологодский общественный банк, имея претензию на Варгине, доверил Самарину выслушать решение палаты, изъявить удовольствие или неудовольствие, и если дело кончено не в пользу банка, подать апелляцию. По решению палаты, претензия признана уничтоженной за давностью. Самарин объявил на решение удовольствие и не подал апелляции, отговариваясь, что не находил резона опровергнуть решение. За это банк взыскивал с него всю сумму иска 1700 руб. и судебные издержки. Признано, что по закону поверенный представляет на суде лицо доверителя, следовательно по общему предположению уполномочивается совершать судебные действия в интересе доверителя, но по своему усмотрению о том, что согласно с его интересом. Доверенность писана в общих терминах, а если доверитель желал ограничить усмотрение поверенного, то надлежало оговорить это с ясностью. Посему в иске отказано (Мн. Гос. Сов. 1877 г.).

Ответственность пред сторонними. По просьбе купца полиция приступила к аресту его товаров, показанных в захвате у сторонних лиц, и арест производился по указаниям назначенного тем купцом служителя. Впоследствии, когда оказалось, что арест произведен был неправильно и возник обратный иск об убытках, купец отговаривался от ответственности за действия служителя, не имевшего доверенности, но он признан ответственным за силою 687 ст. Зак. Гражд. (2 Сб. Сен. реш. II, N 374).

Рыжакова, дав Грузинцеву доверенность на залог ее дома, обязалась не уничтожать ее в течение шести лет, а когда Грузинцев приступил к залогу, обратилась в палату, совершившую закладную, с просьбой об уничтожении доверенности; но палата, имея в виду, что сама Рыжакова стеснила себя в уничтожении доверенности на шесть лет, оставила это без внимания, и закладная совершена раньше, чем появилась публикация об уничтожении доверенности. Гос. Сов. (1874 г.) оставил в силе закладную, за силою 2334 ст. Зак. Гражд., признав, что правило это (о недействительности сделок поверенного, заключенных после получения в месте его пребывания публикации об уничтожении доверенности) установлено в виду необходимости ограждать право третьих лиц, вступивших в сделку (2 Сб. Сен. реш. V, N 1260).

Обязанность исполнения по договору займа, по доверенности заключенному, лежит на доверителе, а не на поверенном, хотя бы он имел и торговую доверенность (Касс. реш. 1868 г., N 884).

Жена Кулябко-Корецкого по доверенности его совершила купчую на продажу его имения, хотя он, до совершения купчей, прислал ей новую доверенность с уничтожением прежней, и известил ее о том на письме. Посему он просил признать совершенную ею крепость недействительной. Ему отказано в том потому, что частное извещение не могло в сем случае заменить публикацию об уничтожении доверенности, следовательно права, приобретенные на основании прежней доверенности третьими лицами, должны оставаться неприкосновенными. Слово же «известие» в ст. 2334 Сенат разумеет в смысле определения судебного места об уничтожении доверенности (1 Общ. Собр. Сен. 3 декабря 1876 г.).

Со всякой доверенностью соединяется, кроме представительства, и поручение; но каждое поручение; но каждое поручение имеет свое хозяйственное значение и может заключить в себе особливые юридические отношения между сторонами, так что, в иных случаях, поручение посредством доверенности представляется лишь формой, в которую стороны облекают свою сделку, и потому в иных случаях, при определении отношений, преобладающее значение получает сущность этой сделки, а не доверенности. Так, напр., я могу дать доверенность в таком смысле, что поверенный мой Иван должен дать взаем, за такой-то процент, такую-то сумму Петру, имеющему употребить эти деньги на мое дело. В таком случае я вхожу в обязательное отношение к Ивану, когда он, по моему поручению, кредитует Петра, и к Петру, так как его долг Ивану становится в сущности моим долгом. Могу дать Ивану доверенность в таком смысле, чтобы он должные мне деньги уплатил за меня Петру, которому я должен. В таком случае Иван, буде принимает мое поручение, тем самым сознает свой долг, а Петр, кроме права на меня, приобретает право требовать себе удовлетворение и от Ивана. – Итак, во многих случаях, когда доверенность содержит в себе установление или признание особливого обязательства, соединенного с интересом другой стороны, уничтожение доверенности прекращает только личное полномочие, но может и не прекращать тех обязательных отношений, которые хотя и были поставлены в связь с полномочием, но и независимо от него сохраняют свою силу.

В нашем законодательстве известен один, весьма употребительный, вид доверенности, в котором, под формой полномочия, содержится самостоятельный договор особливого свойства. Это – доверенность по представлению в залог имения по казенным подрядам и поставкам (ст. 69–72 Пол. Казен. Подр.). Хозяин имущества предоставляет другому лицу представить его залогом по своим обязательствам с казною, стало быть, подвергает имущество свое риску в чужом предприятии (ибо имущество за несостоятельностью подрядчика, может быть продано); за этот риск обыкновенно выговаривается в пользу хозяина известная премия (в процентах со стоимости имущества), по особому условию с залогодателем (так наз. прокатные деньги). Договором этого рода уступается право распоряжения имуществом, и в этом только случае доверенность подходит под определение 542 ст., т.е. установляет отделение права распоряжения от права собственности; но сделка эта не подходит под наем, ибо предметом найма служит пользование хозяйственною сущностью имущества, а не право распоряжения или отчуждения. Наш закон указывает для нее – общую форму доверенности, отнимая вместе с тем у доверителя существенную принадлежность всякого полномочия, т.е. право отменить его во всякое время.

Действия поверенного обязывают, в общем порядке, лично самого доверителя непосредственно; напротив того, здесь представление чужого имущества в залог не обязывает доверителя, т.е. хозяина имущества лично, а связывает только вверенное им имущество ответственностью за исправное исполнение договора с казною; стало быть, обязывает лично поверенного, в отношении к доверителю, которому он отвечает за сохранность залога. Итак, доверенность этого рода может, на общем основании, быть уничтожена доверителем лишь дотоле, пока поверенный не вступил с ней в отношение к третьему лицу; а буде она предъявлена уже к торгам на подряд, то доверенность уже не может быть уничтожена ни самим доверителем, ни наследником его, до срока, в ней означенного. Каждая такая доверенность должна быть дана непременно на срок; притом в доверенности может быть ограничено, на какой именно предмет (на какой подряд, по какому ведомству и т.п.) доверяется употребить залог. Все эти ограничения, особливо срок, служат к ограждению доверителя, так как, по закону, казенное место принимает чужой залог не иначе как в пределах срока, означенного в доверенности, и по истечении сего срока не вправе удерживать залог, буде не возникло взыскание на подрядчике; равно и во всем прочем обязано строго держаться условий, означенных в доверенности.

Подобного же рода доверенности выдаются в виде письма, при займе под залог акций и процентных бумаг между частными лицами, и заключают в себе уполномочие займодавцу распорядиться, в случае неплатежа в срок, вверенными ему бумагами, по усмотрению, в свою пользу. Ст. 2168.

Особые правила постановлены для кредитного письма или торговой доверенности на производство торговых дел или оборотов на счет и на имя доверителя, в том числе подрядов и откупов (Уст. Торг. 39–48). Доверенность сего рода бывает или частная – единовременно отправить известное торговое поручение, или общая – отправлять на известный срок (на год, на два и на три года) вообще торговые дела доверителя и входить во все сопряженные с оными отношениями, в том числе «вексель к платежу подписывать, давать, брать и протестовать, в суды входить и по обстоятельствам дела мириться». Та и другая может быть неограниченная, полная, в общих выражениях, и без определения условий, или ограниченная.

В 46 и 47 ст. указано, какие предметы должны быть означены в доверенности, а 50 ст. гласит, что доверенность, данная без соблюдения формы или в неопределительных выражениях, недействительна. Такое правило чрезмерно сурово, если оно означает точную и буквальную согласность с формуляром, который был приложен к ст. 725 и 726 Уст. Торг. изд. 1857 г., притом весьма устаревшим: в таком случае оно противоречило бы и предполагаемой другими статьями (45, 52) возможности изменять содержание и условия договоренности. Впрочем 50 ст., по буквальному своему смыслу, не согласуется и с указом 1744 г., из коего она извлечена: там предписано только, во избежание недоразумений, не принимать доверенностей, писанных «на бумажных лоскутках, ненадлежащим стилем и неясно».

Кредитная и торговая доверенность. По неограниченной кредитной доверенности выдано векселей на 17 000 руб. Доверитель отказывался от уплаты, ссылаясь на то, что кредиторами не сделано надписей на доверенности, и что сделанный кредит превышает сумму торговых, по 2 гильдии, прав его в капитале 16 000 руб. Возражения эти отвергнуты: ограничения кредита 2 гильдии на 15 тыс., по 79 ст. Уст. Торг. изд. 1857 г. (заменена постановлениями Положения о пошлинах) простирается лишь на объявление товаров в таможне, а обычай подписания кредитов по доверенности, по смыслу 725 ст. (соответств. ст. 43 Уст. Торг. изд. 1893 г.), касается лишь частной торговой доверенности (реш. 7 Деп. Сен. 1850 г., по делу Финикова). – Выраженное в доверенности полномочие кредитоваться дает право на выдачу всякого рода заемных обязательств, в том числе и векселей за деньги и товар, от имени доверителя. Реш. по делу Сиверса – Ж. М. Ю. 1865 г., N 10.

При выдаче векселей по торговой доверенности, лицо, дающее под такой вексель деньги или товар, не имеет прямой обязанности надписывать на доверенности, сколько им выдано, если о том в доверенности не постановлено, и доверитель, не сделавший такой оговорки, не вправе отказываться от платежа по векселю, не отмеченному на доверенности. Касс. реш. 1872 г., N 282.

Обязанность надписывать на доверенности сумму сделанных по оной кредитов относится, по прилож. к 725 ст. Уст. Торг. (соответств. ст. 43 изд. 1893 г.) лишь к частной доверенности, а не к полной и общей (1 Общ. Собр. Сен. 17 декабря 1876 г., по делу Петлина).

В Касс. реш. 1877 г., N 161 Сенат опроверг рассуждение палаты, будто по закону право выдавать векселя должно быть прямо выражено в торговой доверенности. Такого закона нет, и право на выдачу векселей может быть выводимо из общего смысла доверенности. Ср. 1877 г., N 215.

К особому разряду причислены доверенности, даваемые на хождение по таможенному производству дел (Уст. Торг. 54–62). Они заключают в себе поручение, требующее близкого знания всех формальностей, сопряженных с заявлением в таможне принимаемых или отпускаемых товаров, с принятием их и пошлинной очисткой; в состав полномочия входит и хождение по таможенным процессам, имеющим особливую форму производства. Для принятия таких поручений не требуется торговых прав, но требуется лишь общая правоспособность: такими поверенными могут быть и иностранцы. Только доверители должны иметь права заграничного торга, возобновляемые ежегодно, посему и доверенности этого рода даются на год и потом могут быть возобновляемы. Агентами по делам сего рода служат обыкновенно специально занимающиеся или комиссионеры, которые допускаются к хождению по делам не иначе как по предъявлении доверенности в таможню и по записке ее в особую книгу. Притом таможенному начальству предоставлено иметь надзор за деятельностью таких комиссионеров: он выражается в том, что поверенный, буде он замечен в умышленном несоблюдении таможенных постановлений, лишается, временно или навсегда, права на хождение, по решению департамента таможенных сборов, утвержденному советом министра финансов (ст. 58).

Уст. Тамож. (изд. 1892 г., ст. 672–683) предполагают учреждение особых уполномоченных при таможнях от хозяев мануфактур, фабрик и заводов, для наблюдения за товарами или известным родом товаров, привозимых к таможне. Такие поверенные имеют и право употреблять вместо себя других людей, по передоверию.

При новых судебных учреждениях образовано и учреждение присяжных поверенных, которым закон предполагал дать правильную организацию, с ближайшим определением обязанностей и ответственности по представительству доверителей их на суде (Учр. Суд. Уст., ст. 383–406). Присяжные поверенные приписываются к судебной палате и могут иметь хождение по делам во всем ее округе, и затем продолжать оное во всех судах, до окончания начатых дел. Доколе число их при суде не признано вполне достаточным, они не имеют монополии; но всякому вольно избирать себе поверенного из посторонних. Ходатайство по одному и тому же делу может быть поручаемо и нескольким поверенным (предполагается, что они установляют между собой разделение труда). Доверенность может быть дана или на ведение дела во всем его объеме до конца или в одной инстанции, или на совершение одного действия. Право передоверия, по-видимому, не предполагается, ибо закон отличает один только случай: когда поверенный должен ехать для ходатайства по делу в другой город, то прочие дела свои на время отсутствия должен передать, с согласия доверителей, другому присяжному поверенному (согласие в сем случае должно быть отличаемо от прямого уполномочия: оно может быть и безмолвное). Они могут быть устраняемы доверителем и сами вправе отказаться от поручения, если приняли на себя хождение по уговору, а не по назначению от председателя или от своего совета. Они не могут действовать на суде против ближайших родственников (401); не могут представлять одновременно обе стороны в процессе или переходить с одной стороны на другую; не могут покупать, или иначе, прямо либо косвенно, приобретать права своих доверителей по тяжбам. Не должны оглашать тайны своих доверителей не только во время процесса, но вне оного. За вину свою и важные упущения (пропуск сроков и т.п.) они отвечают доверителям в убытках, лишаясь притом права на вознаграждение.

Договор о найме присяжного поверенного предполагается возмездный. Количество вознаграждения определяется письменным условием; а когда такого условия нет – таксой, установляемой министром юстиции на три года для каждого округа.

Поверенный на суде. По смыслу 10 п. 45 и 11 п. 246 ст. Уст. Гр. Суд., не могут быть поверенными по судебным делам лица, преданные уже суду по обвинениям в преступлениях, влекущих лишение всех прав состояния или всех особенных прав, пока не последует приговор об оправдании или присуждении к меньшему наказанию, а также и лица, оставленные по суду в подозрении по преступлениям, лишающим всех особых прав и преимуществ, или о коих судебные приговоры по обвинениям сего рода не состоялись за манифестом. Касс. реш. 1876 г., N 406.

Поверенным на суде может быть только грамотный; но закон не запрещает давать доверенность и неграмотному на ходатайство по делу, с тем только, чтоб он выбрал от себя грамотного для ведения дела на суде. Касс. реш. 1870 г., N 900. В мировом суде могут быть неграмотные поверенные. N 990.

48 ст. Уст. Гр. Суд., расширяющая право поверенного в мировых судах, не препятствует совершению особого договора, коим это право поверенного может быть ограничено. Касс. реш. 1874 г., N 507.

Выдача доверенности на хождение по делам, находясь в зависимости от личного доверия, не может быть вменяема в обязанность по условию. Касс. реш. 1871 г., N 36.

Право поверенного оканчивать дела миром, по 48 ст. Уст. Гр. Суд., относится только к производству в мировом суде и не простирается на мировые сделки, заключаемые не при мировом разбирательстве дела, а вне суда. Касс. реш. 1875 г., N 581. – 1873 г., N 773. В последнем случае сам истец предъявил иск, а ответчица сослалась на мировую сделку с поверенным истца, заключенную за два дня до предъявления иска.

Право поверенного в мировом суде на мир с противником простирается лишь на спорное состояние дела, но не разрешает поверенному мириться с противником и после состоявшегося в пользу доверителя решения; ибо решением установляется для сторон новое право, для уступки коего потребно особливое полномочие (Касс. реш. 29 апреля 1871 г., дело Червонецкого).

Право предоставить решение дела по совести мировому судье, по силе 30 ст., заключая по себе уступку, по договору с противной стороной, права на разбирательство по закону, – не предполагается само по себе в доверенности, но должно быть особливо выражено. Касс. реш. 1871 г., N 446; 1872 г., N 515. Право поверенного безусловно отказаться от иска и прекратить дело само по себе не предполагается, но должно быть выражено в доверенности, ибо действие сего рода заключает в себе уступку заявленного пред судом права.

Поскольку исполнение решения требует особливого ходатайства и указания способов, а принятие имущества и ценностей на свой отчет предполагает особливое доверие, то надлежало бы заключить, что для сего недостаточно общего полномочия, даваемого поверенному на ведение спорного дела и на ходатайства по оному до решения, но требуется для сего особое полномочие. На практике, однако, допускается возможность поверенному, ведущему дело, ходатайствовать и о приведении решения в исполнение.

Признание, сделанное поверенным на суде, обязывает доверителя. В данном случае было признание платежа. Реш. в Ж. М. Ю. 1861 г., N 5.

Правило 400 ст. Учр. Суд. Уст. о запрещении поверенным приобретать от своих доверителей права по тяжбам относится лишь до присяжных поверенных. Касс. реш. 1873 г., N 977; 1877 г., N 38.

Отказ поверенного по судебному делу может последовать во всяком положении дела, лишь бы поверенный уведомил о своем отказе доверителя столь заблаговременно, чтоб он мог до срока явиться или приискать другого поверенного. Касс. реш. 1867 г., N 480.

К этой же группе договоров следует отнести, в нашем законодательстве, поручения, без особого акта доверенности, даваемые лицам известного разряда или звания, по делам, требующим особого искусства и опыта, и тому званию присвоенным. Сделки этого рода имеют торговое свойство, почему и постановления, до них относящиеся, помещены в уставах торговых. Сюда относятся дела так называемые комиссионные, экспедиционные и маклерские (Уст. Суд. Торг. 43). Сверх того, исполнение разного рода поручений, с принятием посредничества, составляет особливый предмет деятельности так называемых комиссионерских контор, учреждаемых на коммерческом основании частными лицами для посредничества при купле и продаже, для займа капиталов, найма домов и приискания людей в служебные для частных лиц должности. Конторы эти учреждаются с разрешения министра внутренних дел и обязаны вносить определенный залог для обеспечения своей состоятельности (Уст. Торг. прил. к прим. к ст. 53).

Дела комиссионные отправляются в торговой среде – биржевыми и гоф-маклерами и корабельными маклерами. Должность их состоит в посредничестве при заключении торгов, договоров и условий (Уст. Торг. 628). Они избираются из купечества или из мещан и утверждаются в звании подлежащей властью, с принятием присяги (посредничество неприсяжных маклеров не допускается по закону – Улож. Наказ. 1278, 1279). Сами они не должны заниматься торговлей от своего лица и на свой счет, но должны служить лишь посредниками по приказам или поручениям торгующих, сводя продавца с покупателем или сами заключая для них торг. Они имеют у себя особую книгу, в которой записывают заключенные сделки, и затем каждой из сторон выдают так называемую маклерскую записку, содержащую в себе все подробности сделки. Записка эта составляется в двух образцах, за подписями обеих сторон. Соблюдение в ней формы имеет существенное значение, и в таком случае она получает непререкаемую силу для сторон; впрочем, за отсутствием заказчика, и письменный приказ его, в соединении со статьею маклерской книги, для него обязателен. За труды свои они получают куртажные деньги в законном размере, по 1/2% с каждой стороны с ценности сделки; но эта плата получается ими не тотчас, но по окончании года, по счету, который, составляя выписку из шнуровой книги, не подлежит опровержению; но право требования сей платы сохраняется лишь в течение 12 месяцев (в Одессе 13) со времени совершения сделки. Куртажные счета, в случае несостоятельности должников, не входят в конкурс и удовлетворяются с преимуществом (Уст. Торг. 591 и след.). Корабельные маклеры служат посредниками между кораблехозяевами и погрузителями для цертерпартии и фрахтовых сделок, отыскивая, по приказам, грузы для судов и суда для грузов, причем удостоверяют, по требованию, благонадежность судна, объявляют по справедливости существующие фрахтовые цены и обязываются предохранять обе стороны от убытков и ошибок. Куртаж им назначается также по законной таксе, подлежащей, впрочем, изменению с согласия купечества и с утверждения министра финансов (Уст. Торг. 592, прил. I, ст. 163–179).

Биржевые маклеры занимаются также при некоторых биржах публичной продажей привозных и отвозных товаров, целыми партиями, по письменным приказам торговцев, в коих означается крайняя цена продажи. Продажа эта производится по правилам, в законе определенным; торговый маклерский лист принимается по закону неопровержимым доказательством и вносится в маклерскую книгу, из коей маклер, выдает сторонам записки за своей подписью, а за труды свои получает куртаж, по 1/2% с каждой стороны (Уст. Торг., ст. 592, прил. I, ст. 144–184). Это продажа по усмотрению хозяев товара; но когда товары подлежат продаже не только по желанию хозяев, но по необходимости, или в силу закона (напр. по таможенному ведомству; конфискованные, объявлен-ные низкою ценой, уступаемые вместо пошлин и т.п., или поврежденные и испорченные, или продаваемые по судебному приговору), посредниками в продаже служат биржевые аукционисты, по распоряжению таможенного ведомства, или по поручению частных лиц. Продажа производится по законным правилам, с запиской в шнуровую книгу аукциониста, коему присвоен куртаж 2% с цены, взыскиваемые единственно с покупателя, немедленно по продаже (Уст. Торг., ст. 592, прил. I, ст. 121–141; прил. IV, ст. 67).

Некоторые сделки на бирже недозволено совершать без посредства маклеров (Зак. 1893 г. о надзоре над биржами).

При определении аварии или морских убытков, причиняемых случайностями мореплавания судну, товару или грузу, потребны, в законном порядке (Уст. Торг. 391 и сл.), затруднительные и трудные расчеты, требующие специального знания и личной благонадежности. Посему, для этой операции учреждены при портах особые присяжные должности, так называемых диспашеров (расценщики вреда и убытков). Диспашер не иначе приступает к определению и расчислению аварии как по поручению от кораблехозяина, его корреспондента или корабельщика. Для работы его закон назначает ему крайний срок не долее шести недель. Она оканчивается составлением так называемой диспаши, которую он вручает со счетами, по числу участвующих в аварии, тому, от кого дано поручение. Этому акту законом присвоена полная вера не только внутри, но и вне государства, и обязательная сила для участников в аварии. За составление диспаши полагается и законная плата в проценте с объявленной цены корабля и груза. Сверх того, диспашеру могут быть даваемы комиссии на продажу судов и аварийных товаров, также на сбережение или отправление спасенного (Уст. Торг., ст. 592, прил. I, ст. 180–198).

К разряду договорных отношений того же свойства можно отнести и поручения, даваемые сведущим людям на суде, по избранию самых тяжущихся, и экспертам разного рода (Уст. Гр. Суд. 518, 529, 532, 860, 862).

Есть договоры, которые правильнее было бы поместить в ряду поручений, нежели причислять к личному найму, так как в них преобладает личное доверие и есть понятие о представительстве. Таковы, напр., договоры о найме корабельщика, которому дается в управление судно от лица хозяина, о найме приказчика и т.п. Здесь не говорится о договорах этого рода, так как в системе нашего закона они отнесены к личному найму (см. выше).

О доверенности на управление имением наш закон говорит особенно, хотя на практике возникают нередко вопросы о пространстве прав, принадлежащих управляющему на представительство своего доверителя по делам, относящихся к имению. До освобождения крестьян в нашем законе было немало постановлений, ограничивавших право полномочия постороннему лицу на управление помещичьими имениями и поселенным на них крепостными людьми. Эти ограничения имели в виду оградить крестьян от произвола и насилия управителей и предупредить косвенную передачу крепостного помещичьего права, под видом доверенности, людям, которые по состоянию своему не имели права владеть крестьянами. Все эти ограничения (Зак. Гражд., 2298–2305) отменены с 1861 г.

К договору поручения следует причислить и отношение, возникающее из препоручительной надписи на векселе, в силу коей вексель передается не в собственность, а лишь для получения денег на счет самого передатчика (Уст. Вексельн., ст. 17).

Комиссия. Предоставленное другому лицу безответственное и безотчетное исполнение коммерческого предприятия не принадлежит к договорам о комиссионерстве (2 Сб. Сен. реш. V, N 1205).

При участии в сделке комиссионера по поручению третьего лица отсутствие формальной доверенности не лишает силы заключенную сделку, если только несомнительно поручение. Но другая сторона, вступающая в договор, обязана удостовериться как в полномочии посредника, так и в том, что предполагаемые им условия одобрены доверителем, ибо действия посредника могут оказаться произвольными, а потому необязательными для доверителя. В данном случае дано было поручение на продажу льняного семени. Доверитель требовал непременным условием – немедленную присылку задатка, а посредник самовольно дал отсрочку в платеж сего задатка. Посему, по требованию заверителя, сделка признана недействительной (2 Сб. Сен. реш. V, N 1274).

Вид поручения или комиссии составляет препоручительная надпись при передаче векселей лишь для взыскания по ним. Такая передача разумеется не с переходом в собственность и без получения валюты. Посему-то закон и требует, чтобы в полных передаточных надписях было означено, что платеж по векселю получен, зачтен или в счет поставлен (ст. 17, 19 и 20 Уст. Вексельн., изд. 1893 г.). На сем основании, в деле Зефировой (2 Сб. Сен. реш. V, N 1231) не признана полной передаточная надпись на векселе, в коей сказано: право взыскания и получения по векселю денег передаю в полную собственность такому-то. Надпись признана препоручительной, и потому право получения по надписи ограничено лишь теми пределами, в коих сам передатчик имел право требовать удовлетворения, и плательщик получил право предъявить против держателя по надписи то возражение (по особому условию), которое он имел против передатчика.

Под приказчиком разумеется лицо служебное, доверенное на производство торга и на управление торговыми делами. Под это понятие не подходит комиссионер, уполномоченный на исполнение комиссионных приказов и препоручений. В данном случае дело шло о комиссионере, которому московским банком поручено было в Козлове принимать на комиссию, для отправки, хлебные товары, с выдачей под них ссуд. Посему признано, что иск на такого комиссионера не подходит под срок 713 ст. Уст. Торг. (соответств. ст. 31 Уст. Торг., изд. 1893 г.). Реш. 2 Общ. Собр. Сен. 16 февраля 1879 г., по д. Мацкевича. – Комиссионер, исполняя поручения, может отвечать лишь за убытки от неправильных при том действии и превышения полномочий; но не отвечает вообще за убыток, понесенный препоручителем от операции, произведенной комиссионером. Необходимо доказать, что убыток произошел именно по вине комиссионера. Московский промышленный банк уполномочил Мацкевича брать на комиссию, для отправки из Козлова, хлебные товары, с выдачей под них ссуд. Банк утверждал, что Мацкевич действовал при том несогласно ни с уставом, ни с инструкцией, ибо выдавал ссуды не в 2/3 стоимости товаров, как бы следовало, а в полной стоимости. Итак, по прибытии товаров на место назначения, отправители не выкупали своих товаров уплатой ссуды и провозной платы, так что оставшиеся на руках у банка товары, в сумме 41 000 руб., проданы банком лишь за 31 000. Разницу – 10 тыс. банк взыскивал со своего комиссионера. Ему отказано в иске, так как он не сделал расчета, сколько и по каким грузам выдано было ссуд в излишнем размере, и не доказал, сколько понесено убытка по продаже именно этих грузов.

Комиссионер отвечает своему верителю, когда действует в делах его несоответственно с поручением, напр., когда выдает за счет его суммы тем, кому выдавать не следовало. В сем отношении примечательно дело Тетюкова с Трапезниковым (2 Общ. Собр. Сен. 9 марта 1879 г.). Золотопромышленник Тетюков высылал комиссионеру, торговому дому Трапезников, ассигновки на казну за золото, поручив продавать их и из денег производить платежи, за счет его, указанным лицам. Между тем, по стороннему взысканию, судебный пристав прислал Трапезникову повестку о наложении им ареста на капиталы Тетюкова, вследствие чего, по требованию пристава, Трапезников выдал ему денежную сумму; а впоследствии оправдывался тем, что принужден был к тому требованием правительства (684 ст. Зак. Гражд.). Признано, что требование судебного пристава, по закону, имело лишь условное значение, т.е. обязывало Трапезникова удержать деньги, но не обязывало его передать их на удовлетворение взыскания. Посему комиссионер виноват в нарушении полномочия.

О различии между комиссионером и приказчиком см. Касс. реш. 1876 г., N 43.

В договоре сообщества или товарищества несколько лиц соединяют в один состав свои имущества, знания, труды и усилия для одного общего производства и для достижения общей цели по имуществу.

Сообщество (associatio) составляет отдельную группу договоров, в противоположении договорам, основанным на обмене ценностей. В меновом договоре (купля, наем и пр.) стороны имеют в виду различные цели, коим соответствует и различное с обеих сторон исполнение. Напротив того, в сообществе стороны имеют в виду одинаковую цель, употребляя для достижения ее одинаковые или различные средства. В меновом договоре интересы обеих сторон противоположны: чем выгоднее сделка для одной стороны, тем менее выгодна для другой; что для одного убыток, то для другого польза. Напротив того, в существе сообщества единство интересов между сторонами: что одному выгодно, в том выгода и для другого, и всякий, работая для себя, и для другого работает. – Первая половина договорного права, именно форма меновая, достигла совершенного развития в римском праве; напротив того, форма сообщества принадлежит преимущественно новому миру; в последнее время применение этой формы в нашем юридическом быте особенно распространилось, с развитием промышленности и всех новейших ее орудий; но полное развитие этой формы в смысле юридическом далеко еще не совершилось и принадлежит будущему.

В римском праве известны были две формы юридических союзов для общей цели: корпоративное учреждение (universitas) и общество (societas). Различие между ними было существенное. В первом случае союзу придавалась идеальная или юридическая личность, которая и считалась субъектом прав и обязанностей, независимо от отдельных физических лиц, составлявших корпорацию, так что и деятельность ее управлялась не коллективной волей членов, но установленным органом управления, и имущество ее никто не мог считать своим ни в какой доле. Напротив того, в последнем случае союз состоит не иначе как из отдельных членов, не имея юридической личности, и деятельность его управляется не иначе как коллективной волей членов, между коими происходит общение (communio) по имуществу, составляющему совокупную их принадлежность в составе общества. В новейших законодательствах нет столь резкого различия, и виды частных союзов в новом мире крайне разнообразны, так что могут встречаться частные общества со свойствами корпорации и с корпоративным устройством, равно как и корпорации со свойствами частного общества, т.е. с прямым участием членов в имуществе и в управлении. Учение о сообществах и корпорациях принадлежит, в значительной части, к области государственного или общественного права. Здесь будет речь о них, лишь поколику они входят в область гражданских договорных отношений.

Общение интересов между членами общества может быть более или менее полное. Обыкновенно оно ограничивается той специальной целью деятельности и приобретения, для которой общество образовано и предназначены имущества. Это союз полного общения. В римском праве допускалось полное общение имуществ (societas omnium bonorum, soc. universalis), когда члены союза входили в него, так сказать, всем бытием своим, со всем своим имуществом, настоящим и будущим; в таком союзе каждый из членов представлялся бы собственником целой массы имуществ, при полной ответственности. Нечто подобное допускают германские и французское законодательства в общении имуществ между супругами (см. 2-ю часть курса, § 14); но вообще новейшие законодательства не допускают римской формы полного общения по договору. Прусский закон допускает лишь полное общение в том, что составляет приобретение или прибыль общества (soc. quaestus, s. lucri, soc. quaestuaria); французский закон (и австрийский) дозволяет полное соединение только наличных, но не будущих (напр. приобретаемых по наследству) имуществ. Такого рода договоры требуют во всяком случае письменной формы и обстоятельного изложения.

В неполном общении члены соединяются для определенной и исключительной цели (soc. specialis, particularis, singularis, soc. particuliêre). Каждый член общества входит в него со своим вкладом. Не только доли вклада могут быть неравные, но и предметы его не одинаковые; имущества всякого рода, денежные взносы (patrimonium), участие личным трудом и искусством (operae). В случае неизвестности и недоумения, доли предполагаются равные – по римскому праву; но новые законодательства, не довольствуясь этим общим правилом, дают указания на частные случаи. Так, напр., французский закон, одинаково с прусским, полагает личный труд (apport en industrie) в равную цену с самым малым из денежных взносов.

В соразмерности со вкладом и участие в прибылях может быть неровное между членами, так же, как неровна и ответственность за убыток. Во всяком случае ущерб ложится прежде всего на денежные или материальные вклады. Незаконным почитается такое условие, что выгоды предприятия составляют исключительное достояние одного или некоторых членов (soc. leonina), или что некоторые члены устраняют свою долю от ответственности за убыток. – Доля участия каждого члена в прибыли составляет его собственность, которою он вправе распоряжаться и которая переходит к его наследникам; но прибыль не имеет, сама по себе, определенной ценности, подобно ренте или процентам с капитала: кто получает с общества определенную плату или процент, тот не член общества, а кредитор его.

По существу отношения, каждый из членов в обществе имеет одинаковое право участвовать в управлении делом, которое ведется сообща на взаимном доверии; причем каждый повинен соблюдать заботливость о делах, свойственную вообще хозяину относительно своего имущества. (Стало быть, взаимная ответственность членов общества не так строга, как в доверительных отношениях к третьим лицам, в коих требуется заботливость доброго хозяина – bonus paterfamilias.) Когда, в случае разногласия, требуется решение, оно определяется, конечно, большинством, но счет большинства в обществе естественнее предполагать по голосам, нежели по количеству вклада. Без сомнения, особыми условиями договора могут быть установляемы и иные отношения. Когда, по свойству дела, необходимо сосредоточение управления, оно может быть доверяемо одному из членов, который действует в качестве уполномоченного и может получать за то особое вознаграждение.

Ответственность по договорам с третьими лицами падает на всех членов общества. Вопрос о распределении этой ответственности имеет важное значение. Французский закон признает солидарную ответственность членов только в торговых обществах, а в не торговых каждый отвечает друг перед другом, соразмерно своей доле (pars virilis, part virile), а перед третьими лицами поровну; а по прусскому закону они обязываются круговой ответственностью (все за одного и один за всех) по договорам, заключенным от имени всех участников. Поколику общество не имеет юридической личности, имущественный фонд его имеет и юридическое значение нераздельно с личностью членов. Отсюда следует, что личные кредиторы каждого из соучастников общества не лишены возможности входить в состязание с кредиторами целого общества по удовлетворению своих претензий.

В римском праве взаимное личное доверие всех членов предполагалось столь существенным условием каждого общества, что с выбытием или за смертью хотя бы одного члена прекращалось существование самого общества: хотя бы в договоре и было помещено противное сему условие, все-таки остальным членам надлежало, за выбытием одного, заключать новый союз между собой. В римском праве главным основанием союза признавалось личное общение; у нас, напротив того, наиболее важное значение придается общению в имуществе, в капитале, составляющем общественный фонд. Итак, новые законодательства значительно ослабляют строгость римского правила. Французский закон допускает условие о продолжении общества по смерти одного из членов, – даже с принятием наследника. Австрийский закон предполагает это условие во всех случаях; прусский закон допускает продолжение личности умершего в лице наследников.

Несостоятельность одного из участников ведет к расторжению союза; от остальных членов невозможно требовать, чтоб они оставались в союзе с лицом, лишившимся доверия.

Никакой договор не может быть неразрывный или вечный, следовательно невозможно принудить члена оставаться в обществе навсегда. Выход его возможен; но когда договор сообщества заключен был на срок или до совершения определенного предприятия, – выход одного из членов представляется нарушением договора, и потому выходу должно предшествовать благовременное заявление о намерении оставить общество. Затем от остальных членов зависит – или распустить все общество за выходом одного, или продолжать оное между собой (socius socium a se non se a socio liberat). Прусский закон допускает возможность исключения одного из членов обществом, по указанным в законе причинам, разрушающим доверие к нему.

С расторжением общества сопряжены ликвидация дел его и раздел между соучастниками, который совершается по правилам о разделе общего имущества.

Сообщество в римском праве было договором бесформенным, и римское общество, как учреждение, не имело единства и прочности. Римское право, можно сказать, имеет в виду единственно членов общества, а не самое общество. Союз, установлявшийся простым соглашением, мог во всякую минуту распасться; с выходом одного члена – по произвольному его заявлению, со смертью его, – союз распадался; между остальными членами требовалось для восстановления его, новое соглашение. Действие союза было лишь между его членами; между ними только было обязательство, были возможны иски об исполнении (actio pro socio); относительно же третьих лиц общество не имело значения: не оно приобретало права, вступало в обязательства, а действовали лицом своим отдельные члены. Даже когда все они избирали общего от себя поверенного (institor), отношения к нему третьих лиц по договорам были такие же точно, как отношения к поверенному нескольких доверителей. Общество не могло иметь своего имущества, своего права и требования. Когда один из членов, хотя бы в интересе союзного дела, приобретал имущество, оно приобреталось ему лично, и от него уже надлежало переводить это имущество в общую собственность всех членов; только в общении всех имуществ (s. omn. bonorum) возможно было приобретение имущества целому союзу.

Юридическая личность общества выработалась не из римского права, а из потребностей действительной жизни, позже, в средние века, в Италии, под влиянием промышленных и торговых обычаев, и первым сначала фактическим, потом мало-помалу и юридическим представителем этой личности явилась торговая фирма, или имя торгового предприятия.

Особенно важное значение принадлежит, в современном быте, обществам промышленного и торгового свойства. Новейшая промышленность, для достижения своих целей, требующих значительного капитала и совокупления сил, выработала следующие главные формы сообщества:

1) Полное или открытое товарищество (offene Handelsgesellschaft, Kollektiv-Gesellschaft, société en nom collectif). Несколько лиц соединяют вместе имена свои, с личными и имущественными силами, и действуют заодно, под одним общим именем или фирмой. Это полное соединение лиц вместе со своими капиталами.

2) При расширении производства, одни капиталы фирмы становятся недостаточны; требуется привлечение новых сил и средств. Но привлечение к союзу новых лиц на тех же основаниях и неудобно, и затруднительно; неудобно потому, что выбор товарища для совокупной ответственной деятельности предполагает твердую уверенность в нем и близкое к нему отношение; затруднительно потому, что новому лицу нелегко принять на себя полную ответственность не только за свои действия, но и за действия других. Не так затруднительно привлечение к союзу лиц на других основаниях, с тем, чтоб они, не вступая в общество непосредственною своей деятельностью и в общую ответственность всем своим имуществом, – вверили только обществу свой вклад в определенной денежной сумме, приобщившись к выгодам предприятия и приняв на себя ответственность лишь в мере своего вклада. Так образуется отношение между коренной фирмой, ведущей дела (Gerant, Komplementar), и приобщенным к обществу вкладчиком (Kommanditist, commanditaire, associé en commandite), а общество носит название товарищества на вере (Kommanditegesellschaft, societé en commandite, stille Gesellschaft). В этой форме вкладчики могут входить в сообщество не только с фирмой существующего уже союза, но и с отдельным лицом, от своего имени торгующим.

3) Безличное общество или компания на акциях (Société anonyme, Aktiengesellschaft). Форма эта служит средством для привлечения к делу массы капиталов малыми долями, с ограниченной и безличной ответственностью. Члены такого общества участвуют в нем не лицом своим и деятельностью, но денежными взносами, свидетельством коих служит акция, и участвуют в выгодах предприятия, равно как и в ответственности лишь в мере сделанного каждым взноса. Они не участвуют непосредственно в управлении делами, избирая из среды себя правление, служащее óрганом деятельности, сообразно с уставом общества. Форма эта в настоящее время может быть названа господствующей; иногда она соединяется с товариществом на вере (Kommandite Aktiengesellschaft), причем вкладчиком служит образуемая компания на акциях.

Эта последняя форма возникла в начале текущего столетия, во Франции, как практическое средство для совмещения выгод, представляемых, с одной стороны, акционерной формой, с другой – формой вкладного участия. В ней соединяются: хозяин дела с личной ответственностью, – или хозяева, как полные товарищи, и затем известное число вкладчиков-акционеров (Code comm. 30). Выгода от сего бесспорная, но с ней соединяются, как показала практика, и важные невыгоды, благоприятствующие злоупотреблениям и обманам. Сначала являются в деле хозяева, привлекая к делу именем своим и кредитом – денежные взносы и общественное доверие; но мало-помалу сами выходят из дела, оставляя в нем дутые имена и дутые ценности. Злоупотребления такого рода не раз возбуждали мысль о совершенной отмене этой формы; однако в 1856 г. французский закон ограничился лишь усилением ответственности первоначальных учредителей и первых акционеров.

Главные юридические черты этих учреждений следующие:

1) Товарищество полное. Все товарищи обязуются полной и безграничной друг за друга ответственностью (всем имуществом). Для открытия деятельности товарищества, на сем основании, не требуется обыкновенно и формального письменного договора: требуется непременно точное официальное оглашение (чрез коммерческий суд) учреждения или дома, с означением членов его поименно, принятой фирмы и времени открытия. Тут же может быть означено, кому из соучастников предоставлено подписываться от имени фирмы. Но вообще каждый из членов ее имеет полное право предпринимать всякие обязательные действия, от имени общества: означением в своей подписи фирмы, он тем самым ее обязывает. Каждый, в общих чертах хозяйства, свойственного предприятию, действует от себя за всех, – кроме чрезвычайных и выходящих из ряда предметов, по коим требуется совещание и единогласное решение. Все в этом союзе отвечают за одного и одни за всех; даже вновь вступающий член обязывается за все проистекшее время существования фирмы. Друг перед другом они обязаны иметь верное попечение о выгодах фирмы, как бы в личном деле каждого, и не производить отдельного торга и промысла, в подрыв или в конкуренцию фирмы. Частный интерес каждого не может быть выделяем из общего интереса фирмы. Этому началу противоречит произвольное изъятие некоторых имуществ из общего фонда, и потому оно не допускается. При состоятельности отдельного члена никто из личных его кредиторов не может простирать взыскание на имущество его, составляющее часть этого фонда, разве на поступающие из него, на долю члена, дивиденды, проценты и прибыли; не может и погашать своим личным требованием на должнике – взыскание в пользу целой фирмы. Наконец, в случае ликвидации дел фирмы, долги ее не смешиваются в общем конкурсе с личными долгами ее членов.

Относительно раздела прибылей в полном товариществе принято в новом германском кодексе следующее, заимствованное из торгового обычая, правило, вместо римского правила о поголовном разделе. Прежде всего, на капитал каждого участника отделяется из чистой прибыли по 4%; затем уже, если остается еще прибыльная сумма и нет крайности в употреблении ее на нужды общества, она делится между соучастниками поголовно.

Полное товарищество представляется юридической личностью: это качество прямо ему присвоено некоторыми законодательствами (прежде всего французским), что вполне согласуется с утвердившимся на практике понятием о юридическом единстве фирмы. При обсуждении германского торгового кодекса было немало пререканий о том, следует ли и новому германскому закону признать то же начало. Избрана средняя мера, так что ныне, по германскому закону, полному товариществу присвоено лишь относительное значение юридической личности. Оно бесспорно имеет ее – во всех внешних отношениях с третьими лицами; но во внутренних отношениях между товарищами это свойство не проявляется, ибо корпоративное устройство общества не предполагается, и воля и решение фирмы выражаются не в большинстве голосов, но лишь в единогласии всех членов общества совокупно.

2) В товариществе на вере вкладчик участвует в прибылях фирмы и отвечает хотя в солидарности с фирмою, но лишь в размере своего вклада. Имя его и количество вклада должно быть оглашено, и он считается действительным сообщником дела, но не участвует в распоряжениях фирмы, хотя имеет право на поверку отчетности в определенное время. Смерть его или несостоятельность не служит (как в полном товариществе) поводом к прекращению общества.

Эта форма товарищества (en commandite) в полном своем виде – французского происхождения. Но основная мысль ее издавна осуществлялась в германском торговом быту, в виде так называемого закрытого товарищества (stille Gesellschaft). Оно служило в старое время средством к обходу закона о запрещенных процентах. Капиталист, не имея возможности открытым путем получать высокий процент на свои деньги, отдавал их в оборот предпринимателю торгового предприятия, с участием в прибылях. Отсюда образовалось товарищество, служившее в сущности прикрытием займа, ибо такой товарищ не имел права участвовать в распоряжении ходом и делами предприятия. Такое отношение вкладчика не имеет значения относительно третьих лиц; вклад его, подобно заемной ссуде, поступает в собственность хозяина предприятия. Притом, каждый из вкладчиков не имеет отношения к другому, тогда как в товариществе на вере все вкладчики участвуют совокупно и вместе с членами фирмы. В случае ликвидации фирмы, он участвует в конкурсе наравне со всеми ее кредиторами; в этом его выгода, сравнительно с вкладчиком на вере, который следует со своей претензией позади кредиторов фирмы, удовлетворяемых, между прочим, и на счет его вклада; но, с другой стороны, закрытый вклад, сливается, подобно всякой занятой сумме, в имуществе предпринимателя, тогда как капитал вкладчика на вере сохраняет в этом имуществе особливое значение вклада, на известном праве доверенного. – В новом германском торговом уставе эта форма удержана наравне с французской фирмой товарищества на вере.

3) Компания на акциях образует крайнюю форму сообщества, в которой значение личного союза почти вовсе исчезает, но существо договора состоит в общении имущества или капитала, составляемом для известной цели производства и приобретения, которая привлекает и соединяет служащие для того денежные средства. Выгода и ущерб соединяются не с личной деятельностью, но соразмеряются исключительно с долей, внесенной в общий фонд капитала. Каждый член общества не имеет, в личности своей, никакого значения, и все члены не имеют между собой никакой личной связи в союзе; можно сказать, что и договора между собой они не заключают (ad dandum vel faciendum vel praestandum): их соединяет только идеальная связь той общей цели предприятия, для которой собранный фонд предназначен. Никто из членов не имеет сам по себе ни малейшей доли участия в управлении делами общества и в его представительстве, равно как и фонд собранного капитала не имеет значения общего или общественного имущества, подобно тому, как бывает во всяком личном общении по имуществу. Этот фонд считается принадлежностью целого учреждения, возводимого на степень корпорации, и получающего юридическую личность и представительство в известном органе управления. Этот орган, в качестве представителя, входит в обязательство от имени целого общества.

Форма эта возникла для удовлетворения потребности больших промышленных и торговых предприятий привлечь и собрать возможно большее количество капиталов раздроблением фонда на мелкие доли, и притом так, чтобы каждый вкладчик ограничен был и в выгоде своей, и в ответственности только суммой своего вклада: таким образом и то, и другое становится безличным; участие в обществе определяется единственно вкладом или так называемой акцией, – кому бы эта акция ни принадлежала. Первые акционерные компании (для банкового дела) появились в Италии, в конце 14 столетия. Затем во Франции образовалась на тех же началах, в 17 столетии, компания Вест-Индская, а в 18 столетии составился первый, столь известный в истории, акционерный банк Лау. В Англии и Голландии к 17–18 столетию относится начало торговых компаний на акциях (напр., Ост-Индской), получивших всемирное значение. В наше время, при громадном развитии предприимчивости и капиталов, эта форма получила преобладающее значение. Выгоды ее несомненны, но далеко не всюду одинаковы. Успешное применение этой формы состоит в связи с такими условиями, которые не везде встречаются в одинаковой мере, а кое-где и совсем отсутствуют. Полный успех возможен только там, где уже достигнута значительная степень промышленного развития, и установилось довольно правильное разделение труда и искусства между главными деятелями производительности: капиталом, умственным и техническим знанием и рабочей силой. Тогда искусственное соединение этих трех деятелей в безличном учреждении не представляет больших затруднений. В противном случае простейшие формы ассоциации и хозяйства могут оказаться более пригодными. В простой форме сообщества существенно важно то, что сами хозяева, коим принадлежит дело, составляющее их интерес, заправляют делом. Напротив того, в компании на акциях члены сообщества, заинтересованные в успехе дела, сами не управляют им, стоят даже вовсе в стороне от управления, которое может быть вверено совсем посторонним лицам, и притом не в силу общего личного к ним доверия. Такое положение сопряжено всегда с крайней опасностью для хозяйства, и эта опасность особенно усиливается там, где привлечены большие капиталы к значительному количеству громадных предприятий, а между тем невелик запас разумных, хозяйственных управителей, знающих техников, опытных рабочих и руководителей с твердым нравственным характером, коих можно с полным доверием приставить к большому капиталу. Неосновательно было бы полагаться в подобных случаях на всемогущество одного только капитала: в неопытных руках и без хозяйской распорядительности, капитал легко может сделаться лишь орудием обманчивого кредита и средством для безрассудной распорядительности, а искусственная конструкция акционерного управления становится лишь удобным способом для прикрытия дурного хозяйства и своекорыстных операций.

Тем не менее акционерная форма служит в наше время повсюду необходимым, почти исключительным средством для привлечения капиталов к большим предприятиям. Злоупотребления, неразлучные с ней, составляют, к сожалению, также слишком известное явление: они доходили не раз до таких размеров, что производили повальные банкротства и возбуждали кризис в промышленности. Явилась потребность в пересмотре законов об акционерных обществах. Новейший устав акционерных обществ издан для Германской империи в 1870 г. Во Франции действуют по этому предмету правила общего торгового кодекса, с дополнениями, из коих последнее издано в 1867 г. Последние английские законы об акционерных обществах – 1862 и 1867 г.

Знаком участия в акционерном обществе и удостоверением права на то служит акция. Акция означает наименьшую цельную долю капитала, служащего основанием предприятию, и оплачивается взносом, соответствующим этой доле. Владелец документа, называемого акцией, приобретает право, связанное с владением, – участвовать в выгодах предприятия и иметь право голоса в общих собраниях акционеров, и право иска в подлежащих случаях сообразно со статутом общества. Однако акционер не считается совладельцем имущества, составляющего достояние общества, – по крайней мере до тех пор, пока общество существует и действует: разве в минуту ликвидации и раздела акционер может предъявить права свои на участие в этом разделе. Акционер не считается и кредитором общества: он член его, а не кредитор, и акцию нельзя причислить к обязательствам, так как она происходит не из договора между членами; акцию правильнее причислить (Savigny, Renaud) к вещным правам – это право на известную долю в достоянии общества, но право это во всяком случае есть движимость.

Но вместе с тем акция есть кредитная бумага, представитель ценности, и в этом качестве обращается на денежном рынке, подвергаясь всем колебаниям кредитных ценностей. В этом свойстве акции заключается как возбудительное начало, так и великая опасность для акционерных предприятий: когда акция, сама по себе, независимо от судьбы того дела, с которым она связана, становится предметом спекуляции на понижение и повышение биржевых цен. Эта спекуляция приобретает нередко в акционерном деле главное, первенствующее значение, подавляя или совсем уничтожая хозяйственную идею самого предприятия. Доходит до того, что изобретается самое предприятие, и акционерное общество основывается исключительно с целью спекуляции на выпускаемые акции; а затем, при искусственном возвышении цены на них, учредители и первые акционеры, успев сбыть с выгодой для себя свои акции, выходят из предприятия вовсе. Закон старается, по возможности, противодействовать этим злоупотреблениям правилами, задерживающими как произвольный выпуск акций, так и произвольный сбыт их. В этом отношении акции именные благонадежнее безыменных, на предъявителя (au porteur), так как переход именных акций совершается с ведома правления общества, посредством трансферта или переписи по книгам; тем не менее допускаются и акции безыменные, дозволяющие свободную передачу по бланковым надписям или из рук в руки, – так как свободное обращение акций служит приманкой капиталам. Вообще отчуждение акции сопряжено с решительным освобождением прежнего владельца от всех отношений к акционерному обществу, и потому отчуждение акций, не вполне еще оплаченных, дозволяется лишь условное: с ответственностью прежнего владельца на некоторый срок (Герм. на год) относительно кредиторов общества. При передаче же таких акций на предъявителя германский закон требует, чтоб акция была оплачена по крайней мере на 40% своей цены. Правило это считается необходимым в виду той легкости, с которой и неимущие люди бросаются в подписку на акции, с тем чтобы, внеся за акцию вперед незначительную долю, перепродать ее потом с выгодой при возвышении биржевой цены, – за что многие принуждены платиться разорением в случае падения цен. Ввиду подобных же злоупотреблений спекуляции, закон определяет наименьший размер цены, назначенной за каждую акцию при выпуске (во французском законе 100 фр. для небольшого основного капитала и 500 фр. для капитала свыше 200 000). Раздробление акционерного капитала на слишком мелкие доли (напр. до 1 франка, как иногда случалось) служит обыкновенно льстивой приманкой для неимущих людей к акционерной спекуляции, вовлекая их в подобную лотерейную игру, – и в разорение.

Акт акционерного общества в сущности является не договором или сделкой, но учреждением для соединения капиталов.

Этому учреждению всегда предшествует период подготовительной деятельности, в которой главными действующими лицами являются учредители. Они действительно входят в соглашение между собой, вырабатывая и определяя существенные условия устава, т.е. предметы, которые обязательно, по закону, должны быть определены в нем, как-то: цель предприятия, фирму с местом пребывания, размер основного капитала, цену и принадлежность акций, организацию управления и пр. Сами учредители, в качестве первых изобретателей дела, могут выговаривать в свою пользу некоторые выгоды пред прочими акционерами, в количестве акций, в доле дивиденда и пр. Устав этот представляется на поверку и утверждение правительственной власти.

В Германии, до 1870 г., уставы акционерных обществ утверждались королевской властью: это правило ныне отменено и уставы утверждаются просто судебным или нотариальным порядком, кроме исключительных случаев, в коих, по особому государственному значению предприятия (напр. железнодорожного), требуется согласие высшей государственной власти.

Законодательства обращают особое внимание на этот подготовительный период, установляя формальности, долженствующие служить ограждением общественного доверия к возникающему учреждению от недобросовестных попыток обратить общее дело к выгоде немногих, т.е. учредителей, у кого в руках находится, и подговоренных учредителями лиц, из коих сразу может быть составлено решающее большинство. Массе имущества, составляющего фонд предприятия, может быть придано мнимое, раздутое значение – показанием фиктивного, невнесенного капитала по акциям, и преувеличенной оценкой материальных имуществ (apports), вносимых в дело некоторыми учредителями. Французский закон особенно изобилует формальностями в этом отношении. Допуская учреждение общества по соглашению по крайней мере семи учредителей, он требует, чтобы прежде утверждения и открытия общества имелось удостоверение в покрытии подпискою всего основного капитала и во взносе по крайней мере 25% по акциям. Кроме того, требуется предварительный созыв общего собрания акционеров в определенной законом полноте состава, для проверки показаний и утверждения распоряжений; для оценки материальных взносов требуется даже двукратное собрание с усложнением формальностей. За неточность в показаниях относительно акций установлены строгие наказания. Итак, французский закон доводит опекунский надзор свой за обществом, пред установлением его, до крайней степени. Этому примеру следует, хотя и в меньшей мере, германское законодательство. Против этой политики предъявляется много возражений в последнее время. Доказывают, что все эти формальности ничего в сущности не обеспечивают и не препятствуют проискам учредителей и собранной ими партии: но препятствуют привлечению капиталов и стесняют на первых порах развитие деятельности учреждения. Указывают, напротив того, на примере английского законодательства, которое стремится облегчить и освободить от формальностей начало предприятия, обращая главное внимание на личную ответственность и ограждая ее строгими наказаниями за нарушение доверия. В Англии требуется, так же, как и во Франции, не менее семи учредителей акционерного общества с ограниченною ответственностью (Joint Stock company, Limited company); но от них не требуется и составления устава (нормальный устав содержится в законе), а лишь записка, всеми подписанная, с означением фирмы и размера акций и основного капитала. Необходимой формальностью считается регистрация акта, с означением участников и принадлежностей предприятия. Прежде этой регистрации никто не смеет действовать именем общества, под тяжкими взысканиями. Всякие публичные объявления или приглашения от имени общества должны быть без малейшего умолчания или прикрытия, могущего ввести в заблуждение, – за нарушение чего закон угрожает тяжкими взысканиями.

По утверждению устава, он должен быть внесен в торговые реестры (Handelsregister), и с этого только времени общество открывает официальную свою деятельность. Но до этого еще необходимо, чтобы основной капитал пополнился совершенно подпиской на акции и чтобы некоторая, законом определенная, часть денег была уже внесена по подписке за акции.

Подписка открывается по правилам устава, в коем бывает означено, какую часть подписной суммы следует внести за каждую акцию при самой подписке в виде задатка и в какие сроки должно быть внесено остальное. Если подписка превосходит предложение, т.е. сумму основного капитала, то производится разверстка капитала между подписавшимися. Право по подписке на акцию удостоверяется квитанцией, или временным свидетельством, впредь до полной оплаты или до иного, указанного уставом, срока.

Общество открывает свою деятельность организацией управления. Непременными его органами служат следующие учреждения.

1. Общее собрание акционеров. Оно служит органом выборов и окончательной инстанцией для решения всех существенных и критических вопросов управления и хозяйства. Право голоса в нем принадлежит, по уставу, или каждому из акционеров, или представителю известной суммы, дающей право на один голос. Оно собирается определенным в уставе порядком раз в год для выслушания отчета, а в чрезвычайных случаях по созыву правления или по требованию акционеров. Решения его постановляются по большинству голосов, простому или усиленному для некоторых случаев; для иных же, важнейших, требуется и единогласие.

Постановления в общем собрании делаются по большинству голосов; но как считать голоса, о том есть сомнение. Когда единицы паев, т.е. акции, не крупные, и по каждому из владельцев, хотя бы одной акции, предоставлено право голоса, тогда многолюдное собрание может превратиться в толпу, не способную к разумному обсуждению вопросов и доступную всякого рода влияниям и подборам голосов. Отсюда возникает нужда в некотором цензе, т.е. в предоставлении голоса не отдельной акции, но сумме некоторого размера, превышающей акционерную единицу. Но акционеры не равны между собой по сумме акций, принадлежащих каждому. Наряду с мелкими есть и крупные, т.е. владельцы множества акций на значительную сумму. Когда акционерам последнего рода принадлежит, по общей сумме их достояния, столько голосов, сколько цензовых единиц совмещается в их капитале, то обсуждение выходит неравное и, стало быть, решение определяется не по рассуждению голосов и умов, сколько их было в собрании, но по воле и по интересам меньшинства, располагающего механически громадным числом баллов. Это важный недостаток акционерного решения, но весьма трудно избежать его, ибо предоставление каждому акционеру не более одного голоса, с другой стороны, несообразно было бы с преобладающим значением капитала в акционерном обществе, которое есть не что иное, как совокупление капиталов для известной цели. Между этими двумя крайностями средней мерой служит принимаемое иногда правило – установление наибольшей меры голосов, которыми дозволяется располагать крупному акционеру. Вообще, от устава зависит постановление тех или других правил по этому предмету: закон или ограничивается указаниями на случай недостатков в уставе, или установляет обязательное правило на особые случаи. Так, французский закон ставит правилом для первоначального или поверочного общего собрания, что каждый акционер имеет голос, но никто не может иметь более 10 голосов. Для прочих же собраний, на случай недостатка определений в уставе, – закон велит считать за каждым акционером один голос. Английский закон велит считать за каждым акционером один голос. Английский закон, также в смысле дополнения к уставу, установляет такое правило, что на 10 акций полагается один голос, затем на каждые пять акций прибавляется еще голос, до первой сотни, а у кого больше ста акций, тому на каждую сотню, дается лишь по одному голосу.

Злоупотреблениям в подборе голосов через подставных акционеров закон стремится противодействовать лишь строгими наказаниями.

Состав общего собрания в указанных уставом случаях обязателен. В случае недобросовестных отказов или промедлений предоставляется коммерческому суду делать непосредственные распоряжения о сем по жалобе акционеров. Каждый из акционеров может в положенный срок (напр. за неделю) перед собранием требовать сообщения баланса и предъявления подлежащих документов в правлении: это право предоставлено французским законом даже не имеющим голоса акционерам. В уставах означается, кто председательствует в собрании: в противном случае закон указывает на председателя правления. Справедливо указывают на неудобство этого правила, так как председатель правления может быть не беспристрастен. Замечают также, что следовало бы для ведения протоколов в собрании назначать со стороны лицо, от суда аккредитованное.

Для действительности общего собрания закон повсюду считает необходимым присутствие достаточного количества акционеров. Так, во французском законе требуется представительство не менее 1/4 части капитала; в Англии известного числа членов. Для присутствия по особо важным вопросам назначается усиленная пропорция капитала или наличных членов, или требуется усиленное большинство при решении; в иных случаях, по германскому закону, – единогласие.

2. Правление по выбору из акционеров или даже из сторонних лиц для хозяйственного ведения дел и для представительства – в отношении к третьим лицам. По французскому закону, состав первого правления, по открытии, может быть назначен и в самом учредительном акте, но лишь на время, не долее трех лет. Оно считается ответственным за свои действия не только перед общим собранием, но и перед каждым из акционеров, в случае иска. Члены правления подлежат и уголовным наказаниям за нарушение некоторых правил, напр. за умолчание о неисправном состоянии дел, ведущем к неоплатности; за промедление в открытии наблюдательного совета, в особенности же за раздачу дивиденда по недобросовестному расчету, несогласному с положением дел. Всего строже в этом отношении английский закон.

Должность правления самая существенно важная в акционерном обществе и требует полного доверия. По английскому закону первые члены правления, через четыре месяца по открытии общества, должны оставить должность и уступить место вновь выбранным: предполагается, что первое собрание во всяком случае находится под влиянием учредителей. Затем ежегодно или в иные сроки определенная часть членов выходит и заменяется новыми членами. Членам правления по французскому закону, а особливо по английскому, строго запрещается принимать интересное участие в каких бы то ни было предприятиях, поставках, сделках и т.п., производимых на счет общества; английский закон, в случае нарушения, лишает их звания и всякую получаемую ими прибыль обращает в пользу общества.

3. Наблюдательный совет, по выбору, для надзора за действиями правления и для ревизии дел. Этот орган предназначен для контроля, так как правление – для распорядительной и хозяйственной деятельности. Учреждение это возникло во французском праве, преимущественно для товариществ на вере, соединенных с акционерным предприятием. В простых акционерных обществах французский закон учреждает наблюдательных комиссаров лишь на первое время, до первого общего собрания. В германском законе наблюдательный совет является постоянным учреждением; но на практике учреждение это приносит мало пользы, так как члены его, связанные большей частью общим интересом с членами правления, оказываются мало способными контролировать их, и выбор большей частью зависит от тех же партий, которые направляют выбор правления. Английский закон не знает подобного учреждения; зато он установляет действительный способ к обузданию правления, предоставляя суду право вмешательства в дела правления, по жалобе акционеров, представляющих значительную долю (до 1/5 части) всего капитала. Суд может, обеспечив залогом издержки производства, назначить от себя ревизоров, которые вправе исследовать все дела правления и допрашивать всех агентов его под присягой. Кроме того, английский закон допускает действительное средство к ограждению меньшинства от незаконных постановлений большинства в общем собрании. Каждый акционер, хотя бы от своего только лица, имеет право обжаловать суду действие органов общественного управления, когда оно противно закону или уставу общества, и требовать, чтобы суд наложил запрещение (injunction) на это действие. Наконец, в определенных законом важных случаях каждому акционеру предоставляется просить суд о распущении общества и о ликвидации дел его.

Все общество считается, в качестве юридического лица, субъектом прав по имуществу и ответчиком в обязательствах. Акционер не вправе требовать назад внесенные за акцию деньги; но вправе требовать свою долю из чистой прибыли от предприятия, по заключении ежегодных счетов. Доля эта называется дивидендом. В уставе общества, или и в самом законе, определяются некоторые условия и правила для исчисления дивиденда, равно как и для составления баланса. Правила эти нужны для предупреждения злоупотреблений и беспорядков, ведущих нередко к расстройству акционерного хозяйства. Так, напр., со стороны правления может быть выведена мнимая прибыль, включением в нее таких статей, которые, в сущности, составляют пассив экономии или относятся не к прибыли, а к пополнению фонда. Так, например, основным правилом считается охранение основного капитала, и если он тронут, то до пополнения его невозможно показывать прибыль в дивиденде. Если есть запасной капитал, то может быть постановлено исключить и его из прибыли²⁴. По общему правилу, нельзя заранее обеспечивать акционерам, вместо дивиденда, определенный процент, вроде ренты с их акций, так как дивиденд составляется лишь из действительной чистой прибыли. Но в виде исключения могут быть случаи, в коих некоторым привилегированным акциям (Prioritäts-Aktien) присвоивается право на процент. В иных случаях допускается, для привлечения акционеров, назначать им на первое время, пока еще предприятие, требующее подготовительных работ, не пущено в полный ход, – процентную выдачу на акции, на счет основного капитала. А когда предприятие (напр., устройство железной дороги) имеет особенное государственное значение, – государство принимает на себя гарантию этих процентов, т.е. уплачивает их (в кредит обществу) из своей кассы, буде общество не может само платить их.

Иногда для расширения предприятия требуются новые капиталы. Средством для этого употребляется – увеличение основного капитала выпуском новых акций или заем в виде выпуска облигаций от имени общества. То и другое совершается не иначе как по определению общего собрания, которое подлежит утверждению тем же порядком, каким утверждается самый устав общества. Приобретатели новых акций входят в общий разряд акционеров; но для привлечения капиталов новым акциям может быть предоставлена привилегия (Priorität) с правом на процентную выдачу. Облигации составляют уже прямое, бессрочное обязательство от имени общества, оплачиваемое процентами; они выдаются или на имя, или на предъявителя, и составляемый из них капитал не причисляется к основному фонду, но обращается на расширение предприятия. Облигации эти постепенно погашаются ежегодными сериями, и на погашение отделяется особый капитал. Что касается до самых акций, то погашение их обществом равнозначительно с приобретением собственных акций, стало быть противоречит существу акционерной компании, и потому такая операция признается несообразной с общим порядком и с интересами как акционеров, так и кредиторов общества. Она допускается или по специальному правилу устава, или, в исключительных случаях, по решению общего собрания, как способ к постепенному прекращению всей деятельности общества. Акции, гарантированные правительством, погашаются ежегодно самим правительством, которое, вместе с тем, само становится, в мере погашенной суммы, участником акционерного предприятия.

Акционерное общество прекращается:

1) С достижением цели предприятия, когда она временная или срочная.

2) С открытием несостоятельности и конкурса, когда остановлены платежи, или окажется по балансу, что имущество недостаточно на покрытие долгов. Французский закон (об английском сказано выше) предписывает, в случае ущерба 3/4 основного капитала, созывать общее собрание для совещания о ликвидации; если же оно не созвано, то каждому акционеру или вообще интересованному лицу предоставляется просить суд о ликвидации дел.

3) По определению общего собрания акционеров, вследствие слияния одного общества с другим (fusion), иногда признается за нужное прекратить общество посредством погашения или выкупа акций, или посредством продажи всего имущества и соединения всех акций в одних руках.

4) Наконец, в исключительных случаях, общество, ради государственных целей, может быть уничтожено правительством, с вознаграждением или и без вознаграждения.

С прекращением общества соединяется ликвидация имущества и дел его. При сем общество утрачивает свою юридическую личность: на место ее становится совокупность акционеров, как совладельцев общего их достояния, которое и делится между ними, за удовлетворение долгов. Так разумеют многие истолкователи закона; но по мнению других общество продолжает еще существовать до окончания ликвидации, в своей юридической личности, и органы его продолжают свое действие. Английский закон положительно высказывается в этом смысле, обращая особливое внимание на порядок и правила ликвидации, – о чем в прочих законодательствах весьма мало или совсем нет определительных постановлений.

Договор товарищества принадлежит к самым обычным издревле в русском народе. Как община составляет у нас форму общественного быта, вполне соответствующую естественным его условиям, и удовлетворяет потребности – поднять и вынести сообща то, что одному не под силу, – так и в гражданском договорном быте подобная же потребность удовлетворялась издревле складкой и товариществом – в промыслах и в торгах. К исполнению службы, к платежу податей, к исправлению повинностей, к несению всякой государственной и общественной тяги применялась форма обязательного союза и взаимной круговой ответственности: подобно тому крестьяне в своих промыслах и торговые люди в торговом своем деле охотно складывались в союз товарищества и нередко составляли о том записи. По этим только памятникам мы можем судить об обычае и о свойстве отношений между товарищами, но общего права вывести из них невозможно: его не было и в законах старого времени. И без особых записей было в обычае рядиться на службу или на дело целою совокупностью людей, в виде товарищей (такой-то с товарищи), причем и ответственность определяется обыкновенно совокупная (взять на том, кто будет в лицах). Артель – столь известное в России учреждение – есть не что иное, как господствующий в народе по обычаю вид товарищества (см. Доп. к Акт. Ист. т. I. N 3. Акты отн. до юрид. быта т. I. N 111, 121; т. 2. N 252 и сл.).

Петр I много заботился об устройстве компаний, по образцу иностранных, поколику они способствуют развитию торговли и промышленности, – в связи с новыми устроенными им учреждениями для управления горно-заводской и мануфактурной частью и торговлей. Но и при нем, и затем в течение 18 столетия, не было и доныне нет у нас общего закона о товариществе, как договоре гражданском. В 1807 г., 1 января издан был манифест о даровании купечеству разных преимуществ и привилегий. По этому поводу установлены правила собственно о купеческих компаниях, которые и доныне служат единственным основанием нашего закона гражданского о товариществах. Они вошли в состав свода законов гражданских при первом его издании и повторены, с дополнениями, в уставе торговом. В Своде законов гражданских (2125 и сл.) помещено общее определение: товарищества составляются из лиц, соединенных в один состав и действующих в оном под одним общим именем. В другой статье (2129) употреблено другое выражение: общим именем всех, имеющее другой оттенок юридического значения. Как бы то ни было, во всех этих статьях предполагается предметом товарищества предприятие «по торговле, по застрахованию, по перевозкам и вообще по промышленности», и притом предприятие, действующее одним именем. Сюда отнесены исключительно поименованные в законе три вида: товарищество полное, товарищество на вере и компания на акциях. Последней, по всем признакам, присвоена юридическая личность; первые два – объединяются внешним образом в фирме, составляющей то общее имя, под которым они действуют.

Затем остается вовсе неизвестным, – вне законного определения, – как разуметь те многочисленные виды товарищества, которые существуют в гражданском быту нашем, устроиваясь для различных потребностей, – имеют свое хозяйство и входят в юридические отношения и обязательства. Некоторые из таких сообществ, поколику имеют в виду цель общественную (напр., ученые, благотворительные, собрания, клубы), требуют устава, утверждаемого правительством, и относятся к области общественного права. Но собственно гражданские сообщества, не подходящие под признаки товарищества полного, остаются без определения. Можно сказать только, что договор этого рода, в пределах общего правила 1528 ст., законен и действителен между сторонами, в него вступившими; что письменная форма, а тем более явочная, не безусловно необходима для признания его действительным и может быть нужна лишь как удостоверение условий соглашения; что простое товарищество само по себе не имеет юридической личности и не предполагает солидарного отношения между участниками относительно сторонних лиц, вступающих с ними, по общему их делу, в соглашения и обязательства; что имущество, принадлежащее такому товариществу, как фонд для общей деятельности, должно почитаться общим, и распоряжение им, в отсутствие особых условий, совершается по закону общей собственности.

В разных частях свода законов встречаются указания на особые виды товарищества. Сюда относятся следующие виды.

Когда несколько лиц соглашаются вместе построить или купить корабль, между ними составляется договор товарищества. О сем роде договора постановлены в законе особые правила (Уст. Торг. 171–182). Договор должен быть письменный, совершенный по правилам нотариального положения, а где оно не введено – явленный у маклера. В нем означается, сколько каждый товарищ дает денег и как делить прибыль и убыток во время товарищества. Товарищество это не имеет юридической личности; крепость на судно (пишется она, конечно, на имя всех) вверяется одному из них по общему согласию. По выбору всех назначается один для управления и распоряжения судном (начальный товарищ). Он обязан заботиться о работе судна, для общей прибыли, и вести счета прибыли и убыткам. В издержках на починку должны участвовать все. Если издержки эти понадобятся вполовину той цены, чего судно стоило, и один из товарищей не согласен на починку, то прочие могут вовсе устранить его, заплатив ему 1/4 часть его денежного взноса. Товарищ может продать или уступить свою долю постороннему лишь с согласия прочих, а если они несогласны, то покупают ее сами, по справедливой оценке, и должны уплатить деньги в месячный срок со дня объявления о продаже. С погибелью судна прекращается товарищество.

Когда корабельщик нанимается у хозяина управлять судном за определенную часть выручаемой прибыли, в этом условии нет еще признаков товарищества. Допускается иметь ему участие и в корабельном грузе; в таком случае от условий договора зависит, считать ли его товарищем или только нанявшимся на особом условии. Он товарищ, если условие о товариществе имеет в договоре преобладающее значение, и лицо, управляющее кораблем, занимает самостоятельное положение товарища: в таком случае участвующие в договоре складывают – один свой труд и искусство, другой – свое имущество, для общей операции. Закон (216–252 Уст. Торг.) едва ли имеет в виду такое товарищество, ибо в 252 ст. предвидится возможность выкупа хозяином у корабельщика доли его в товаре или в грузе, когда он окажется неверен и не искусен, и хозяин отрешает его от должности по выгрузке товара. – Товарищество для производства золотого промысла (Уст. Горн. изд. 1893 г., ст. 437, 478). Предполагаются договоры о сем или уставы, которые должны быть представляемы для сведения главному начальству промысла и горному департаменту. Одному товариществу не отводится несколько площадей в смежности, равно как и члену товарищества в смежности с участком товарищества. Лицам, имеющим уже смежные заявки, дозволяется, по получении документов, составлять между собой товарищества.

Закон дозволяет составление товариществ по вступлению в договор казенного подряда или поставки. Они составляются либо до производства торгов, и в таком случае представляют, в отношении к торгу, одно лицо, либо по совершенном окончании торгов, с участием того лица, за кем подряд остался; но в таком случае подряд за ним считается и он один есть ответствующее перед казной лицо (Пол. Казен. Подр., ст. 3).

В Уст. Почт. (199–240) упоминаются товарищества, составляемые между крестьянами по содержанию вольной почты; но правила о них утратили обязательное свое значение за силой примеч. 2 к ст. 190 по Прод. 1893 г. Уст. Почт., предоставляющего министру внутренних дел устраивать почтовую операцию по своему усмотрению.

Из 407 ст. Уст. Промышл. следует, что товарищество подмастерьев без мастера не дозволяется. «Подмастерьям для собственной работы без мастера жить вместе (на одной квартире) нескольким и продавать делаемые ими вещи запрещается».

При приобретении земли в личную собственность крестьянами, хозяевами отдельных участков, дозволяется им составлять между собой товарищества, для взаимного поручительства в исправности платежей. Актом сего служит обязательство о взаимном поручительстве, прилагаемое к выкупному договору (Пол. Вык. 34, 77, 139). Вообще товарищеское свойство принадлежит всякому поручительству совокупному или круговому (см. выше, § 38).

Горнозаводские товарищества при казенных заводах (Крест. Пол. Каз. Горн. Зав. 55 и сл. Александр. Зав. 41) принадлежат, в сущности, не к частным, а к общественным учреждениями, и поступление в состав их обязательно для рабочих.

К числу обязательных товариществ относятся составляемые по требованию закона компании промышленников для метания и сплава бревен и дров по рекам Тихвинке и Сяси. Цель этого требования сосредоточить ответственность между промышленниками, относительно правительственной власти, наблюдающей за порядком сплавной операции (Уст. Пут. Сообщ. 248–253, 254 по Прод. 1893 г., 255, 256).

В рассуждении нашего союза товарищества опасно увлекаться мыслью о римской форме сообщества (societas), так как товарищество само по себе, независимо от той или иной формы права, явление самобытное повсюду, свойственное всякому быту, всяким хозяйственным условиям, а тем более свойственно русскому быту. Так, напр., личное доверие человека к человеку, имеющее такое решительное значение в конструкции римской societas, совсем не имеет такого преобладающего значения у нас. У нас большей частью людям, в одном деле сущим, вместе живущим, в одном месте промышляющим, приходится, так сказать, невольно соединяться друг с другом в один, промышленный или рабочий союз; общее доверие, конечно, здесь предполагается заодно с общим согласием, но об индивидуальном доверии человека к человеку – нет иногда и помину. Наука указывает, что основанием товарищества служит соединение имуществ, к коим иногда примыкают личные силы: от того иные, где не видят вещественного складочного фонда, там не хотят признавать и товарищества. У нас, напротив того, всего чаще встречается в промышленной сфере (особенно в артели) соединение личного труда исключительно, с целью приобретения капитала как для дальнейшей производительности, так и для раздела между товарищами. По римскому понятию союз товарищества расторгается смертью хотя бы одного из соучастников. По нашим понятиям весьма возможен и такой союз товарищества, в котором смерть или выбытие одного из товарищей нисколько не препятствует продолжению союза, когда материальная доля каждого может быть учтена и выделена наследникам или даже на место умершего может стать наследник.

Артель есть народная форма товарищества, возникшая непосредственно из хозяйственных потребностей и условий природы и быта. В этом смысле ее можно назвать не учреждением, а явлением быта, по преимуществу общинного: отсюда возник сам собой наш обычай жить и промышлять не в одиночку, а миром или гнездом и массой. Как в сельскохозяйственном быту у нас устроилась община, с уравнением владения в общем тягле по мере хозяйственной силы каждого, так особенно в кругу отхожего промысла, исходящего из той же общины, возникла форма подобного же общинного, непосредственного союза, в виде артели. Исследование этого явления народной жизни само по себе весьма любопытно, но едва ли достижима та цель, которую иногда имеют в виду исследователи, – уловить в этом явлении твердые юридические начала. Сфера обычая никогда не сходится со сферой юридических отношений; обычай в своей непосредственности исчезает, перестает быть обычаем при первой попытке кристаллизовать его, превратить его в твердую и определительную форму права. Артельное устройство, в юридическом смысле, имеет ту же основу, как и всякое товарищество по договору, но утрачивает свое значение, когда суживается в формальные рамки договора гражданского; ибо понятие об артели несравненно шире понятия о договоре и принадлежит к иному порядку форм и явлений: это форма быта в известных, неразрывно связанных с ним, экономических условиях. В этом смысле семья, община, артель – явления одного порядка в хозяйственном быте народном. Оттого в артели решаются просто и непосредственно задачи, прерывающие формальную меру законного права. Прежде всего это соединение отношений, прав и обязанностей, само по себе заключающее свою санкцию, – подобно всякому бытовому отношению. Участником союза становится всякий способный к делу, для которого собирается союз, – по мере силы своей и достатка. Все участники равны, но не в том значении формального равенства, которое подводит всех под одну черту, или меряет одной единицей, но в истинном значении соотносительного уравнения, чтобы никому ни перед кем не было обидно и всякий получал бы в меру дела своего и достояния: с таким уравнением может совмещаться значительное неравенство положения и достатка.

Положение участников становится неодинаковым уже и потому, что неодинаковы вклады, которые каждый приносит с собой в союз. Иной приходит с одним лишь личным трудом своим; другой приносит денежный пай; третий, не имея денег, содействует составлению фонда частью своего заработка; четвертый приносит с собой орудие производства и т.п. Все, составляемое таким образом имущество, соединяясь с последующими приобретениями, сохраняется, употребляется и расходуется не иначе как общая принадлежность; но тем не менее, то, что принесено каждым, не исчезая в массе, сохраняет и свойство личного достояния, что и проявляется при разделе общей прибыли, при выходе отдельного члена или при окончательном роспуске артели.

Управление артелью сосредоточивается в лице, получающем значение власти. Положение ее в союзе таково, что в ней совмещается, с одной стороны, самое безусловное право приказывать, распоряжать и требовать беспрекословного повиновения; с другой стороны – полнейшая ответственность и отчетность во всем, что относится к общему интересу в расходе и в прибыли. Отношение членов этого союза между собой проникается в такой полноте нераздельным сознанием союзности и общего интереса, объединенного в понятии артели, что в нем как бы исчезает противоположение между единичной личностью и коллективным единством и не оказывается нужды в применении фиктивного начала юридической личности. Каждый действует в артели ее именем, а вне артели, по ее делу, именем ее приобретает; во внешних же делах и с третьими лицами глава артели служит ее представителем, но в полнейшем общении и совещании со всеми членами. Таким образом, бытовая артель представляет в действительности практическое разрешение задачи о соглашении в одном деле частного интереса с общественным. Напрасно было бы искать ключа к этому решению, в форме артельного устройства, выводом посредством анализа существующих в артели отношений: причина той цельности, в которой является артель, заключается в цельности быта, в коем она возникла и существует. Вот почему артель сама по себе не имеет необходимости в письменном договоре или акте, определяющем коренные ее условия. В некоторых местностях и в связи с иными промыслами, получившими сложное хозяйственное развитие, встречаются и самобытные писанные акты артельного устройства или общественные приговоры об устройстве артели, служащие ей и уставом; но это явление исключительное. Оно объясняется еще и тем, что при некоторых хозяйственных усложнениях производства усложняется самое устройство артели допущением в нее отношений, примыкающих отчасти к найму и займу. Артель может принять форму предприятия, заводимого хозяином-капиталистом, набирающим людей в разные к себе доли и с неодинаковым подчинением, так что некоторые из них (так называемые покрученики) становятся к нему и к обществу в обязательное отношение, что не исключает, однако, и для них возможности участвовать в известной доле общих прибылей.

Форма артельного союза для целей как приобретения и производства, так и для целей хозяйства потребительного, столь обычна в народе, что правительство нередко пользуется ею, как готовым орудием для установления хозяйственного порядка в классе подначальных людей. В таком случае правительству не приходится даже заботиться о регламентации, а достаточно только завести артель, которая устраивается сама собою. Так образуются существующие у нас артели тюремные, для продовольствия арестантов, артели полковые, артели рабочих, в связи с правительственным учреждением, при котором действуют. В этом смысле законодательство наше нередко упоминает об артели, как об учреждении, существующем и не требующем объяснения. При некоторых учреждениях, соединенных с хозяйственной или торговой деятельностью, требующей применения рабочей силы, – она организуется посредством артели, на основании уставов, утвержденных административным порядком (напр., биржевые артели).

Однако в новейшем законодательстве встречаются попытки к определению артельных отношений при договорах артели со сторонними лицами. Попытки эти едва ли следует признать удачными.

В Уст. Купеч. Водоход. 1781 г. упоминается о разделении водоходцев на артели, причем слову артель придается очевидно лишь общее значение рабочего отдела, без особого определения. Но в Уст. Цех. 1799 г. есть уже целая глава об артелях, причем законодатель имел в виду биржевые и рабочие артели в столице. Здесь же определяется, что такое артель (см. ниже о биржевых артельщиках), и делается попытка регулировать артель законодательным определением. Потом в указ 1823 г. вошли некоторые описательные черты артели, собранные по разведкам петербургской городской думы – они перешли в Свод Законов (Уст. Торг. 89 и сл.). И новейшее законодательство касается иногда артелей, причем тоже отрывочно пытается регулировать их деятельность по тому или другому предмету. Так, в правилах о найме сельских рабочих (Крест. Укр. 2 прил. к 31 ст.: § 5, 22, 26) сказано, что артели рабочих или сами соглашаются с нанимателями и заключают с ними условия, или доверяют сие своим выборным. Но в последнем случае, по прибытии артели на место работы, наниматель объявляет всем рабочим условия найма или прочитывает им договор. Артель приносит жалобы на нанимателя чрез своего выборного. Все расчеты по договору производятся в присутствии рабочих. Исправное выполнение договора может быть обеспечено круговой порукой целой артели. По новому положению о найме на сельские работы (т. XII, ч. 2, изд. 1893 г.) договоры могут быть заключаемы с артелями, под которыми разумеется совокупность лиц, вошедших между собой в соглашение (письменно или словесно) о совместной работе с круговым друг за друга ручательством. Договор заключается с артельным старостой (ст. 7), который избирается артелью; к нему, на случай болезни или смерти, избирается заместитель (ст. 79).

В Пол. Горн. Насел. Казен. Горн. Зав. 8 марта 1861 г. сказано: (ст. 44) для взаимного вспомоществования при исполнении работ, мастеровые и рабочие могут наниматься артелями, но таковые артели не должны заключать в себе более того числа людей, какое требуется самым свойством каждой отдельной работы, для которой артель нанимается. Но это ограничение отменено в 1869 г. (Собр. Узак. N 898).

Закон обязательно требует составления артели между вольными рабочими на судах внутреннего судоходства (Уст. Пут. Сообщ. 324, 326, 341). Рабочим, нанявшимся из одной деревни, волости или города, вменяется в обязанность идти артелью уже с самого места жительства, дабы тем удобнее могли все, по приходе, сложиться в общую артель. Все, нанявшиеся на каждый караван или раздробительно на суда и плоты одного хозяина, составляют артель и ответствуют друг за друга круговой порукой. В случае побега одного из них, все прочие отвечают хозяину за недоработанные деньги, оставшиеся за бежавшим. Денежное взыскание с хозяина за найденного в числе рабочих беспаспортного обращается в артель. Всякая денежная прибыль и убыль артели разлагается по ровной части на всех служащих на судах. Каждая артель поставляет над собой старшего по общему выбору приказчика, для сохранения порядка на судах.

По правилам Уст. Сельск. Хоз. (изд. 1893 г., ст. 293–300) о производстве Устьинского (в Мезенском заливе) тюленьего промысла все занимающиеся им составляют артели; для назначения времени промыслов и наблюдения за порядком их производства, избираются на каждое трехлетие промысловые старосты на каждые двадцать лодок по одному. Производство промысла и дележ добычи артелями предоставлен промышленникам.

В 209–211 ст. Уст. Торг. упоминается об артелях, на которые разделяются мореходцы, записываемые по городам и в портах для служения на купеческих судах.

В Уст. Торг. (89–103) помещено положение о биржевых артельщиках. Тут и определение артели, высказанное в указе 1799 г.: «общество работников, по добровольному между собою условию, составленное для отправления служеб и работ, силам одного человека не соразмерных». Биржевыми именуются артели, отправляющие разные работы на бирже, при таможне, при городовых амбарах и буянах, в рядах и тому подобных помещениях. Под артельное же устройство подходит общество штуров для нагрузки и выгрузки кораблей в Петербурге и Кронштадте. Главные черты артели указаны в законе следующие.

Артель состоит из настоящих артельщиков, новиков и мальчиков. При вступлении в артель вносится определенная часть денег, называемая вкупом; у кого нет денег, у того удерживается ежегодно из заработной платы определенная часть, при дележе из общего дувана. В последнем случае, вступивший считается новиком или мальчиком. Каждая артель имеет своих старост и казначеев, избираемых на год по крайней мере третьей частью артели. При вступлении, каждый обязывается подпиской соблюдать право артели. Все работают за плату по таксе, которая назначается по согласию с хозяевами и утверждается думой; но все работы составляют один предмет, и доля каждого передается ему по расчету из общего дувана. Старосты и казначеи получают пай в высшей мере. Все в артели связаны круговой порукой в ответственности. Хозяин, договорившись с одной артелью, не вправе обращаться к другой. Срок служения артелей должен быть не менее года, и артель не может разойтись, не кончив работы.

В портовых городах могут быть учреждаемы артели для выгрузки и нагрузки товаров на суда. Уставы их утверждаются Министром Финансов; старосты таких артелей утверждаются таможенным начальством, которому, а также местной полиции, представляется именной список членов артели; сему начальству и местному высшему губернскому начальству предоставлено право требовать исключения из артели неблагонадежных членов; последнее имеет право и совсем закрыть артель, когда ее действия несогласны с уставом или противны законам (Уст. Торг., ст. 104).

Наши гражданские законы указывают три вида товарищества, в других законодательствах обыкновенно относимые к торговому праву: полное, на вере и акционерное. Акционерную форму наш закон даже устраняет из торгового устава, потому что компании на акциях допускают по существу своему участников из всех состояний, а не из одного купечества (Уст. Торг. 63, 64, 87). Затем в уставе торговом помещены, в расширенном виде, правила о товариществе торговом первых двух видов.

Для всякого товарищества существовало, с 1831 г. до последнего времени, общее правило о том, что всякий спор между участниками, по делам товарищества, должен разбираться не иначе как судом третейским узаконенным; но вслед за изданием новых судебных уставов (коими узаконенный третейский суд отменен), в 1866 г. постановлено, что все дела акционерных компаний решаются общим судебным порядком; а для тех обществ разных наименований, в уставах коих есть правило о разборе дел узаконенным третейским судом, положено решать споры либо в общем собрании, если стороны согласны, либо третейским судом на основании новых судебных уставов, либо общим судебным порядком (Зак. Гражд., 2138; Уст. Суд. Торг. 208).

Товарищество полное, по закону гражданскому, составляется из двух или многих товарищей, положивших за едино действовать общим именем всех. В нем все товарищи ответствуют за все долги оного, вообще и порознь, всем своим имуществом, движимым и недвижимым (2129, 2134).

Товарищество на вере составляется из одного или многих товарищей, с приобщением одного или многих вкладчиков, которые вверяют первым известные суммы своих капиталов. Вклады эти именуются обыкновенно паями (2128 прим.). Итак, союз может быть либо между существующим уже товариществом полным и вкладчиками, либо между одним предпринимателем и вкладчиками. Вкладчик в сем качестве не может ни с кем обязываться на лицо целого товарищества, а в случае разрушения его ответствует только наличным вкладом (2130, 2135).

Вот и все, что наши гражданские законы постановляют об этих видах товарищества. Нет постановлений ни о порядке составления и форме совершения сих договоров, ни о прекращении их действия, напр. о порядке выхода из союза, о последствиях смерти одного из товарищей или его несостоятельности. Следует, однако, заключить, что договор не прекращается ни смертью одного из товарищей (по общему правилу договоров), ни его несостоятельностью. В Уставе торговой несостоятельности указано (Уст. Суд. Торг. 570; Зак. Гражд., 2136), что части, принадлежащие несостоятельному в компаниях или товариществах, если не могут быть выделены по составу компании, то должны быть проданы конкурсным управлением, либо (когда эти части в заводе, имеющем полное действие) поступают в оценку до удовлетворения взыскания из доходов (2137).

Возможно ли у нас, в настоящем состоянии закона, – вне формы акционерной и товарищества на вере, в коем предполагается хотя одно лицо неограниченно ответственное, – возможно ли товарищество простых вкладчиков или пайщиков с ответственностью, ограниченной лишь вкладом каждого лица? Иные думают, что условие такого рода, помещенное в договоре, не подходящем ни под один из вышеуказанных видов, должно считаться необязательным для третьих лиц, входящих в отношения с таким товариществом. Если такое товарищество пользовалось правами корпораций и имело юридическую личность (на что требуется особое признание и утверждение от власти), то вступающие с ним в обязательство знали бы, что имеют дело с учреждением, на известном праве основанном; в противном случае, договариваясь с товариществом, они имеют дело лишь с совокупностью отдельных лиц, и ответственность каждого из них по договору со всеми непременно предполагается на общем основании, т.е. неограниченная, если закон для этой формы товарищества не установляет в сем отношении исключения, т.е. ограниченной ответственности.

Однако товарищество на паях не предполагает само по себе полного товарищества, буде то не определено явственно в самом договоре. Эта форма товарищества на паях довольно употребительна: таковы бывают большей частью золотопромышленные компании. Соединяются сначала несколько товарищей на общее предприятие и, не определяя даже вперед капитала, умственно делят фонд предприятия с активом его и пассивом на условленное количество паев или единиц участия в фонде (не по числу начальных участников, но по взаимному расчету), и распределяют их между собой – одному столько-то, другому столько-то, причем оставляют иногда несколько запасных паев для награды тому, кто окажет особливую услугу предприятию. Затем условливаются, сколько каждый должен вносить на свои паи капитала единовременно или ежегодно на ведение дела: взносы эти могут быть распределяемы по условию и неравномерно. Затем обыкновенно определяется, кто из компаньонов заведывает предприятием, кассой, как распределяется и в каком порядке употребляется прибыль и т.п. Владелец каждого из паев может, при известных условиях, передать его или часть его, стороннему лицу: в течение известного срока со времени открытия общества передача паев может быть запрещена, а на случай последующей передачи может быть вменено в обязанность каждому из начальных компаньонов предлагать прежде покупку паев своим сотоварищам. Такое товарищество не предполагает непременно солидарной ответственности своих членов.

В деле Калинина-Шушляева (1 Общ. Собр. Сен. 30 марта 1873 г.) возникал вопрос о юридическом значении подобного товарищества, в коем каждый из товарищей обязывался ежегодным взносом, и каждый уполномочивал отдельно доверенностью общего управляющего делами; требовалось определить: должен ли каждый из товарищей отвечать солидарно за долги компании или отвечать лишь в мере своего вклада и паев своих. Сенат признавал, что из трех видов, означенных в 2128 ст. Зак. Гражд., договор не отвечает ни товариществу на вере, ни товариществу по участкам, следовательно должен быть причислен к полному товариществу. Это едва ли справедливо, ибо в договоре нет прямого условия действовать заедино общим именем всех. Оно ближе подходит к товариществу на вере, но если и не вполне подходит, то 2128 ст. вовсе не имеет в виду указать исключительно признаваемые законом виды товарищества. Форма эта свободная и допускает всякие видоизменения условий, не противные закону. Она не исключает самой простой формы общества, как совокупности лиц, действующих вместе, по общему согласию, хотя и без единства юридической личности.

В упомянутом деле, доходившем до рассмотрения Гос. Совета (1879 г.), возникал вопрос об ответственности всей компании по договору, заключенному на основании доверенностей, данных одному (стороннему) лицу от всех компаньонов, на управление приисками. Один из компаньонов стремился доказать, что его ответственность исчерпывается вкладом, который он внес уже, с излишком даже против других товарищей, на общее предприятие. Взыскатель, напротив того, стремился возложить на него одного всю ответственность, по закону полного товарищества. Признано, что ответственность ложится на всю компанию и не может ограничиваться одними лишь вкладами товарищей, да и, по силе договора, складочного капитала не предполагалось, а все убытки положено принимать поровну на каждый пай; следовательно, в случае недостаточности наличных сумм в предприятии, компаньоны обязаны покрывать расходы из других средств, рассчитываясь между собой в переплаченных каждым суммах.

Для ближайшего уяснения отношений в товариществе представляется образец договора. 19 октября 1874 г., Васильев, Закалинский и Шахно предположили открыть, на общие средства, заведение наклеенных паркетных полов, с производством других столярных работ и с принятием подрядов по постройке и ремонту зданий, на следующих главных условиях: 1) Операции товарищества будут производиться под фирмой «Васильев и Кº». 2) Для производства дела на общий счет, они должны нанять под заведение помещение, снабдить оное всем необходимым и нанять мастеровых и нужную службу; исполнение сего предоставляется А.В. Васильеву, по усмотрению его. 3) Для того, равно как и на другие расходы по делу, они, товарищи, должны иметь и затрачивать в дело, по мере надобности, 4500 руб. сер. Взнос в дело этих денег должен последовать с каждого из них поровну, т.е. по 1500 руб. Деньги эти должны считаться основным капиталом предприятия и до окончания срока этого договора не могут быть взяты из дела. Взнос А.В. Васильева поступает на приобретение всего необходимого, означенного в п. 2 сего договора. Взносы Закалинского и Шахно должны поступить в дело или в кредитное учреждение, на имя товарищества: 2000 руб. к 20 ноября 1874 г. и 1000 руб. в феврале будущего 1875 г. 4) По мере развития дела, каждый из товарищей должен стараться способствовать делу материальными средствами поровну, не ограничиваясь вкладочным капиталом; при этом каждый, затративший в дело определенную сумму, большую против других своих товарищей, на ту часть этой суммы, которая превышает затраты других членов, получает в виде вознаграждения излишне затраченного против других капитала, и в виде неустойки, – по пяти годовых процентов из паев каждого из своих товарищей, по соразмерности разницы в затратах. В сем случае, за основание для поверки затрат каждого из товарищей, будут служить общая конторская книга их личных счетов и книжки, содержащие их одноличный счет, которые получает каждый член для себя, при подписании сего условия, за подписью других двух членов, и в которые, одинаково как и в общую, будут заноситься поступления в дело денег, с распиской в них одного из товарищей вкладчика, а для получения удовлетворения – общий годичный расчет, составленный на сем основании. 5) Счеты рабочих, мастеровых и службы при заведении, а также счеты и записки по забору харчей для людей при заведении и мелкие, именно до 100 руб., счеты и записки по забору разных материалов для заведения, обязательны для всех товарищей, если они подписаны одним из них или лицом, ими на то уполномоченным. 6) Распорядителем работ на весь срок договора будет А.В. Васильев, вследствие чего на нем преимущественно лежит обязанность блюсти за правильным и точным выполнением заказов, составлять сметы и рисунки, контролировать работы рабочих и мастеровых, наблюдать за подрядами по постройке и ремонту зданий, – если таковые будут, – и вообще технические и архитектурные исполнения. Хозяйственная часть всего дела предоставляется П.У. Шахно, как-то: закупка харчей, прием материалов, контроль материалов и пр.; Г.А. Закалинскому стараться приобретать дело для товарищества, получать и взыскивать деньги и разыскивать и закупать материалы для дела. 7) Каждый из товарищей имеет право принимать заказы по предметам предприятия и входить с заказчиком в обязательства на счет товарищества, за исключением подрядов по постройке и ремонту зданий. 8) Причитающиеся товариществу, от кого бы то ни было и за что бы то ни было, платежи, равно как и задатки при приеме заказов и подрядов могут быть получаемы каждым из товарищей отдельно, под личную свою квитанцию, если единовременное получение не выше 500 руб., и под квитанцию двух товарищей, если единовременное получение выше сей суммы. Получаемая сумма, в каком бы размере она ни была, не позже как в три дня, исключая праздника, должна быть полностью представлена в контору товарищества, которая записывает эти деньги на приход. Каждый из товарищей, не исполнивший в точности содержащегося в сем пункте условия, платит в пользу остальных товарищей: в первый раз – двойную против полученной и удержанной сумму, во второй раз – подлежит той же ответственности и, кроме этого, считается нарушившим договор, почему ответствует при этом и за нарушение сего договора по п. 11. Для записи получения денег от имени товарищества, каждый товарищ, при подписании договора, получает за подписью двоих своих товарищей книжку, в которой контора будет отмечать получение денег. 9) В феврале месяце каждого года должен быть учинен между товарищами годичный расчет. Первый годичный расчет будет в декабре 1875 г. Каждый товарищ получает по экземпляру такого расчета, за подписью двоих своих товарищей. Если по такому расчету, за данный год, окажется убыток, то, при отсутствии общего согласия на прекращение дела, оно продолжается, и убыток при этом должен быть пополнен каждым в соответствующей части, в течение трех месяцев, считая с окончания годичного расчета, т.е. с 1 января. Член, не исполнивший сего, выходит из товарищества и лишается всех своих прав по договору, исключая права получить в течение шести месяцев из своего основного капитала ту часть, которая остается по отчислении убытка. Выход члена из товарищества на сем основании не нарушает ни в чем договора по отношению остальных товарищей, и фирма остается без изменения. Вышедший же член обязывается лишь, до истечения срока сего договора, не открывать лично или в компании, заведения, в чем-либо подобного сему; в противном случае он ответствует за нарушение всего договора по п. 11. В первом году существования товарищества, Закалинский и Шахно не могут чинить забора денег из дела, а Васильев имеет право получать на свое содержание с заказов на сумму до 2000 руб. 10%, до 3000 руб. – 5%, до 10 000 руб. и выше 3%, по мере выполнения заказов и взноса за оные заказчиками денег. 10) Для ведения книг по товарищескому делу, для контроля самого дела и счетов товарищей, они должны иметь контору, с лицом, ею заведывающим. В конторе для ведения обязательны такие-то книги. 11) Срок договору определяется в 10 лет, считая с 1 ноября 1874 г. по 1 ноября 1884 г. Во весь срок существования договора никто из договаривающихся не может выйти из товарищества, равным образом открывать от себя или в компании с кем-либо заведения, в чем-либо подобного товарищескому, и не может отказаться от исполнения всех условий сего договора: в противном случае, виновный в том член лишается всех, принадлежащих ему в товариществе прав, в том числе и права на получение обратно своего основного капитала, и платит в пользу своих товарищей неустойку в 6000 руб. серебром. 12) Во всех случаях, непредусмотренных сим договором, действуется не иначе как с согласия всех товарищей, а во всех спорах по расчетам служат основанием годичные расчеты за последний до спора год и книжки, упоминаемые в 4 и 8 п. сего договора; притом спор о каждом годичном расчете и возражение о неполучении его, может иметь место лишь в течение шести месяцев, со дня, назначенного для окончания расчетов, т.е. с 1 января каждого года.

Крузенштерн вступил по лесной операции в товарищество с Латкиным и Сидоровым, разделив участок на паи каждому из товарищей. Прибыли делятся по паям, а если прибылей не будет, а прочие товарищи станут продолжать дело, то выдают Крузенштерну по 4000 руб. в год, которые вычитаются впоследствии из прибылей его, Крузенштерна. Об этих деньгах Крузенштерн предъявил иск на Сидорова и Латкина. Присуждено взыскать с них по 20 т. При исполнении решения взыскание обращено на состоявшего в лицах Сидорова безраздельно, на что он жаловался, ограничивая свою ответственность мерой своих паев в товариществе. Найдено, что взыскание присуждено было с Сидорова и Латкина не как с компаньонов, а как с личных должников, следовательно должно быть разделено поровну (1 Общ. Собр. Сен. 9 ноября 1873 г.).

Товарищество полное для торгового предприятия именуется торговым домом. Это и есть фирма, или общее имя, под которым торгуют товарищи. Учреждается оно посредством договора, для которого специальной формы не положено, на срок или бессрочно; но торговый дом может быть открыт и может получить «торговое и гражданское знаменование» не иначе как по извещении купечества печатными листами и по внесении в думу выписки о договоре, в которой должны быть означены: род товарищества, имя, жительство и звание товарищей, количество составленного капитала, подпись и печать тех товарищей, которые уполномочены непосредственно править и распоряжать делами. Каждый из товарищей должен иметь отдельное свидетельство на торговлю, ибо единство юридической личности в таком союзе не предполагается (Уст. Торг., ст. 68–72, 79, 80).

Товарищи одного торгового дома не могут быть в то же время товарищами в другом. Все товарищи ответствуют за все долги торгового дома, вообще и порознь, всем своим имуществом движимым и недвижимым (77, 78 ст.; Уст. Вексельн., ст. 91).

Со смертью товарища союз не нарушается. На случай смерти каждому из товарищей вменяется в обязанность назначить, открыто или в запечатанном пакете, лицо, которое должно заступить его место, для продолжения общей торговли (Уст. Торг. 73–75). Если же такого назначения не сделано, то соблюдаются особые, на сей случай, правила к обеспечению продолжения дел в торговом предприятии, по смерти одного из соучастников (Зак. Гражд., ст. 1238, прим. 1, прил.).

Товарищество на вере составляется, по выражению закона, из одного или многих товарищей одинаковой гильдии, приобщением одного или многих вкладчиков, которые вверяют первым для торга известные суммы своих капиталов. Оно называется торговым домом, под именем товарищей и компании. Устройство и открытие такого дома подчиняется общим вышеозначенным правилам. Но в обвещении и выписке наименование вкладчиков необязательно: должно быть означено лишь количество вклада (Уст. Торг., ст. 81, 82, 86). Качество вкладчика, по словам 83 ст., не определяет рода жизни (или звания, как сказано в указе 1807 г.); из этого, кажется, следует заключить, что и не торговое лицо может быть вкладчиком. Вкладчик не участвует в управлении делами фирмы и не может обязываться на лицо торгового дома, а в случае его разрушения ответствует только наличным вкладом; следовательно, если суммы оказалось недостаточно, не подвергается он и дальнейшему взысканию за фирму (83–85).

Председатели коммерческих судов и члены их не из торгового сословия не могут участвовать в торговых товариществах, т. III, Уст. Служб. Правит., прим. 2 (по Прод. 1890 г.) к ст. 528.

О вступлении изобретателя, получившего привилегию, в товарищество по случаю оной см. Уст. Промышл., ст. 192, 193.

Сущность товарищества. Собрание займодавцев несостоятельного не следует признавать обществом, хотя все они в общении (in communione) интересов между собой, но в силу закона и в силу своего положения, а не в силу соглашения. Конкурсное же управление, ими выбранное, признается законно уполномоченным от всех займодавцев по управлению массой несостоятельного. Посему конкурсное управление не имеет и надобности в особой доверенности для ведения дел, и может искать и отвечать на суде непосредственно, а не чрез особого поверенного, как постановлено 27 ст. Уст. Гр. Суд. для обществ. Ср. Касс. реш. 1877 г., N 100.

Товарищество составляется из лиц, действующих под одним именем в общем составе; посему не признан товарищеским договор, коим несколько лиц обязываются сообща убирать и молотить посеянный хлеб (Касс. реш. 1875 г., N 554).

От товарищества надобно отличать общее владение имуществом, хотя бы и по договору: напр., три лица заключили договор, что, построив сообща дом на отведенном участке казенной земли, будут участвовать поровну в доходах и расходах или же торговать в доме, или жить в нем поочередно (Касс. реш. 1874 г., N 478).

Виды. По делу Короткова Сенат признал существование между двумя братьями товарищества по подрядным работам, хотя формального договора между ними не было, и признал вместе с тем право одного требовать отчетности от другого. Доказательствами приняты: две домашние подписки одного брата о принятии другого в товарищи по работам, условия, заключенные от обоих товарищей, и прошения, из коих видно, что ответчик признавал истца товарищем (1 Общ. Собр. Сен. 16 апреля 1876 г.).

Законные правила (2126–2138) о товариществе и компании не исключают возможности исполнять торговые или промышленные предприятия в обществе, без заключения формального договора, по словесным сделкам, существование коих может быть доказываемо свидетелями. Касс. реш. 1872 г., N 823. В данном случае два лица приняли на себя посредничество для продажи имения.

Простой компанейский договор (на совместное приобретение лесной дачи на общий капитал в определенных долях) несправедливо причислять ни к полному товариществу, ни по вкладам, ни по участкам (Касс. реш. 1869 г., N 454).

Две площади сряду не могут быть отводимы одному золотопромышленнику; посему участие одного и того же лица в двух золотопромышленных компаниях препятствует обеим компаниям владеть смежными площадями отводов (Сб. Сен. реш. I, N 109).

Полное товарищество. Не есть товарищество полное, когда в условии не сказано, что компаньоны предположили действовать общим именем, а предположено от одного, как хозяина, выдать другому доверенность (Касс. реш. 1870 г., N 229).

В товариществе полном все действуют общим именем и друг за друга отвечают. Но не всякое товарищество, в коем есть, по условию или по закону, круговая ответственность, есть полное товарищество.

Лялин, в товариществе с тремя купцами, заключил с казной подрядный контракт, коим положено, что все вообще товарищи, и в равной степени, отвечают друг за друга в исправном исполнении подряда. Но все работы по подряду разделили они между собой по отделениям, так что каждый был хозяином в своем отделении, получая свои задатки и представляя свои залоги. Кто окажется неисправным, того устранить, а материалы его и задаточные залоги поступают в распоряжение товарищей, которые отвечают за неисправность его. Товарищество это не признано полным, так как по условиям его все в равной степени отвечают друг за друга. При неисправности одного из товарищей, казна обратила взыскание на причитавшиеся сотоварищам его платежи, не обращая взыскания на его залоги, так как залоги отвечают лишь при несостоятельности (Мн. Гос. Сов. 1874 г.).

Право искать и отвечать на суде в товариществе полном предоставляется, по силе 26 ст. Уст. Гр. Суд., одному из товарищей в том только случае, когда он, по силе учредительного договора, уполномочен распоряжаться делами товарищества, в противном же случае он должен иметь особую доверенность от прочих товарищей (Касс. реш. 1877 г., N 255).

Товарищество на вере. Гаугер и Шиловский условились производить сообща винокурение: Гаугер предоставил на то свой завод, а Шиловский оборотный капитал 30 тыс. руб., контракты на поставку вина заключать Гаугеру и все прочие распоряжения принадлежат ему же. Шиловский отрицался впоследстии от ответственности по контрактам, заключенным Гаугером, без особой его доверенности. Сенат признал товарищеское условие подходящим под законное определение товарищества на вере, и договор, заключенный Гаугером, признал обязательным для товарищества, а как все имущество товарищества принято впоследствии Шиловским, то он и должен отвечать по договору Гаугера (1 Общ. Собр. Сен. 15 ноября 1874 г.).

Торговый дом. По силе 771 ст. Уст. Торг. (соответств. ст. 69 Уст. Торг., изд. 1893 г.), торговый дом, который открыт без соблюдения правил об оповещении и регистрации, подлежит уничтожению. Тем не менее, однако, если действие его открыто по товарищескому договору, то, за уничтожением оного, взаимные претензии товарищей, за прежнее время, должны быть разрешаемы согласно постановлениям товарищеского договора, причем могут иметь силу и требования отчетности и условия о распределении прибылей и убытков. Равным образом и обязательства товарищества относительно третьих лиц остаются на ответственности товарищей, причем устраняется лишь то, что относительно третьих лиц представлялось исключительным правом товарищества, по особому смыслу товарищеского договора (ср. 2 Общ. Собр. Сен. 9 марта 1879 г., по д. Васильева).

Решением Спб. коммерческого суда по делу Туляковых (Практ. Касс. Сен. 1875 г., N 21; 1876 г., N 19) признано, что выход полного товарища из торгового дома должен быть оглашен тем же порядком, как и открытие торгового дома; а впредь до оглашения, он, по отношению к третьим лицам, продолжает считаться ответственным товарищем.

Уст. Торг. признает возможность существования и действия торговых домов, учрежденных без соблюдения установленных правил. Хотя по закону таковой дом подлежит закрытию, но из сего не следует, чтобы существовавшее отношение по договору товарищества становилось необязательно и что неисполнение таким торговым домом своих обязательств не может вести к гражданским последствиям (Касс. реш. 1877 г., N 364).

Право на удовлетворение по обязательствам, заключенным от имени торгового дома, принадлежит не одному из товарищей, а всему торговому дому, от которого право это, по прекращении договора о товариществе, может перейти к кому бы то ни было, хотя бы к одному из прежних товарищей, не иначе как вследствие особого соглашения об уступке. Посему отказано одному из бывших товарищей, по прекращении торгового дома, в личном требовании по обязательству, писанному на имя торгового дома (Касс. реш. 1878 г., N 37). – Товарищ торгового дома может ли производить отдельную торговлю? Может, по мнению М. Юр. Общ. Юрид. Вестник 1871 г., декабрь.

В деле Колосовского с международным банком доказывалось, что подпись, учиненная Берендсом о передаче векселей банку от имени торгового дома «Соколов и Кº», недействительна, так как Берендс не имел полномочия от торгового дома, образовавшегося позднее, а от одного Соколова; циркуляр, разосланный от торгового дома, прежде открытия оного, с означением имени Берендса, не мог заменить собой формальной доверенности. По сему делу Гос. Совет (1874 г.) рассуждал, что хотя в законах наших (т. IX Уст. Торг., ст. 766 и 767, соответств. ст. 67, 68, 80 Уст. Торг. изд. 1893 г.) не содержится положительных указаний относительно силы и значения обещаний или циркуляров, рассылаемых купечеству торговыми домами при их открытии, но, и за отсутствием положительного законного по сему предмету определения, нет основания придавать тем циркулярам значение простой формальности, ибо, по словам закона, торговый дом не иначе может быть открыт и не иначе получает гражданское и торговое знаменование как по предварительном обращении о том купечества печатными листами и по внесении в магистрат или думу выписки из своих взаимных постановлений; в выписке этой должно быть означено, между прочим, имя, отчество и прозвание товарищей, и подпись и печать тех из них, которые уполномочены непосредственно править и распоряжаться делами. Все это показывает, что закон придает акту обвещения важное значение. Практическое значение этого акта убеждает в том, что он представляет собой необходимое условие для открытия действий каждого торгового дома и вступления его в торговые дела. Торговые дела и, в особенности, банкирские конторы производят многочисленные, ежедневные операции с разными лицами и другими домами, причем нет никакой возможности ставить в обязанность лицам, вступающим с ними в сделки, требовать предъявления документов, на основании которых торговый дом учрежден и в которых определялось бы, кому и на каких правах управляющим торговым домом данной ему доверенности или другого акта уполномочия при заключении каждой сделки и при совершении каждой торговой операции представляется делом положительно невыполнимым. Поэтому и требуется обвещение от товарищества, в котором означаются, между прочим, подписи лиц, уполномоченных на управление домом. Подпись таких лиц, о коих объявлено в обвещениях, должна быть признаваема подписью торгового дома или фирмы, и каждый, вступающий в сделку с товариществом, имеет полное основание верить такой подписи, как подпись самого торгового дома, ибо когда торговый дом объявил официально, что сделки, им заключенные, будут за подписью указанного в объявлении лица, не сделав при этом никакого ограничения относительно рода сделок, то каждая сделка, этим лицом от имени торгового дома подписанная, должна быть несомненно признаваема обязательной для торгового дома. Если допустить иное толкование, то это в высшей степени затруднило бы всякие операции между торговыми домами и подорвало бы доверие к подписям торговых фирм (сравн. реш. СПб. коммерческого суда, по д. Рабенека. Практ. Касс. Сен. 1873 г., N 29; 1874 г., N 30).

Русский закон об акционерных обществах издан в 1836 г. До того времени в России было уже учреждено на акционерных основаниях восемь компаний, из коих первой по времени считалась российско-американская компания, учрежденная в 1799 г., с капиталом в 1 120 000 руб.; второй – общество транспортов, с капиталом в 15 000 руб., в 1822 г., а третьей – первое страховое общество, с капиталом в 4 миллиона, 1827 г. – Со времени издания нового положения, число акционерных обществ в России увеличивалось незначительно. Лишь со времени преобразования кредитных учреждений, в 1857 г., когда свободные капиталы стали искать себе употребления и прибыли и усилился дух промышленных и биржевых спекуляций, с расчетом на привлечение иностранных капиталов, усилилось у нас (как, впрочем, и повсюду в Европе) стремление к образованию новых акционерных обществ. Оно вскоре достигло крайних размеров: с 1799 по 1836 учреждено было у нас всего 10 акционерных обществ; с 1836 по 1857 – 80; с 1857 по 1860 – 84; с 1860 по 1870 – 121; с 1870 по 1874 – 258. В настоящее время общее число всех акционерных компаний далеко превосходит последнюю цифру.

Между тем положение 1836 г. (1 ч. X т., ст. 2139–2198), составленное в виду бывшей тогда, только что обозначавшейся потребности, оказалось недостаточным при дальнейшем развитии акционерного дела в России; вместе с тем обнаружились как несовершенства этого закона, так и неполнота его по тем предметам, для коих требовалось законодательное определение. Вообще правила акционерного законодательства, по существу своему, не могут иметь одинаково решительного значения. Есть предметы, по коим законодатель имеет в виду оградить некоторые важные интересы решительным и для всех одинаково обязательным предписанием или запрещением; но по большей части закон предоставляет самим учредителям определение принадлежности дела в уставе, представляемом обыкновенно на утверждение правительства, – и лишь на случай отсутствия в уставе таких определений, ставить руководством свое общее правило. Наш закон не всегда различает с ясностью один случай от другого, так что трудно в нем отличить, что безусловно обязательно для всех компаний и что предоставляется каждой определять в своем уставе. Оттого в настоящее время ослабело и как бы утратилось законное значение самого положения 1836 г.: в частных уставах, с того времени изданных и утвержденных правительством, явилось множество разнообразных, несогласных с законом, постановлений по тем самым предметам, которые определяются статьями закона. Вследствие того, с 50-х гг. начинаются подготовительные работы для составления нового положения об акционерных компаниях. Положение это было уже составлено в 1867 г. и даже внесено на рассмотрение Государственного Совета, но осталось неутвержденным и возвращено для дополнения и нового обсуждения в особой комиссии при министерстве финансов. Комиссия эта и составила уже в 1872 г. новый проект положения, коему не дано еще и доныне движения в законодательном порядке. Так и до сего времени положение 1836 г. считается у нас действующим законом.

По определению нашего закона (2139), компания на акциях составляется посредством соединения известного числа частных вкладов, определенного и единообразного размера, в один общий складочный капитал, которым и ограничивается круг действия и ответственность компании (признак неточный, ибо круг действия может быть распространен и за пределы складочного капитала, займами и прибылями; равно и ответственность простирается на все имущество компании; ответственность же акционера ограничена его вкладом). О наименьшем размере складочного капитала нет определения в нашем законе, и на практике допускаются у нас предприятия с капиталом не более 15 или даже 10 тыс. руб. Не подлежит сомнению, что при ограниченной ответственности акционерной компании, предприятие, начатое с несоразмерно малым капиталом, может вдаться в рискованную и опасную, даже для третьих лиц, спекуляцию; однако, закон предоставляет этот предмет частному усмотрению.

Предметом компании служит (2140) общеполезное изобретение или предприятие в области наук, искусств, художеств, ремесел, мореплавания, торговли и промышленности. Учреждение всякой компании требует разрешения правительства: но это разрешение не заключает в себе ручательства за успех предприятия (2142). Разрешение это дается по рассмотрении устава компании, а рассмотрение относится к общему вопросу (2190 и след.) о том, не противны ли постановления компании закону, нравственности, доброй вере, общественному порядку и не клонятся ли ко вреду или к ущербу для общего блага, для промышленности, для государственных доходов. 2151 ст. не допускает учреждения компаний, коих предмет представляется явно несбыточным.

Первые статьи положения (2139–2157) заключают в себе «общие основания и права компаний»; итак, здесь надлежит искать указания на правила общие, которые должны служить основанием при поверке устава. Закон обращает особое внимание на привилегии, испрашиваемые при учреждении компаний, разумея это слово в смысле: 1) исключительного права на предприятие (монополия, в общем значении, или в тесном значении привилегии по Уст. Пром.); 2) изъятия из общих повинностей и пошлин, или 3) пособия или гарантия от правительства.

Исключительная привилегия, по силе 2144 ст., может быть дана только такой компании, которая требует, прежде приведения в действие предприятия, особых технических производств и сооружений; другим же компаниям, кои сего не требуют или в коих доход начинается немедленно по составлении капитала, без предуготовительных работ и без особого риска, привилегия не дается, но могут быть предоставлены другие, определенные (?) преимущества. – Привилегия на изобретение должна предшествовать учреждению компаний для применения его (2145). Особые преимущества и исключительные привилегии предоставляются компании, по особым уважениям (2194), не иначе как на срок, определение коего зависит от свойства предприятия, от важности издержек, от риска и т.п.; по истечении же срока, исключительная привилегия не может быть возобновлена (2146, 2147). Уступка привилегии другой компании или вступление с ней в товарищество, не дозволяется без особого разрешения (2152). Привилегия прекращается в случае разрушения компании или за пропуском срока, назначенного в уставе на приведение предприятия в действие (2156, 2157, 2159).

Изъятие из общего правила о взятии торгового свидетельства допускается только для тех компаний, которые, в своем роде, первые учреждаются в России, без привилегий и преимуществ (2149), т.е. имеют предметом введение новой полезной отрасли промышленности.

Каждая компания должна быть учреждена под определительным наименованием, от предметов предприятия заимствованным (2148). Название это должно быть означено в уставе. Естественно предполагать, что новой компании не следует усвоивать себе название, уже принятое прежде другой компанией.

По приведении в действие устава компании могут потребоваться, вследствие указаний опыта или новых потребностей, изменения в ее уставе. Кроме того, может оказаться надобность в новых операциях или мерах, не предвиденных в уставе, но имеющих органическую связь с существом учреждения: в таких случаях (напр. для увеличения складочного капитала, для уменьшения его, для выпуска облигаций) иностранные законодательства требуют особого разрешения власти или соблюдения особых формальностей. Наш закон (2153) вообще постановляет, что раз утвержденный устав ни в одной из составных частей своих не может быть изменен без нового разрешения от правительства, кроме подробностей делопроизводства, буде, по уставу компании, ей самой предоставлено делать в них изменения.

Просьбы о дозволении учредить компанию на акциях поступают в то министерство, до которого относится предмет предприятия, с приложением проекта устава, который должен содержать в себе означение имени и пребывание компании, капитала, числа и цены акций, условия взноса денег за акции и распределения их между учредителями и подписчиками, порядок управления делами компании и пр. (2189–2191). В исчислении предметов, кои должны быть означены в уставе, сделано указание на статьи общего акционерного положения, и министерствам вменяется в обязанность (2193) принимать в соображение, соответствует ли устав общим законам и правилам, постановленным, как сказано в 2158 ст., в основание частных условий. Из сего, однако, не следует, что в уставе должны быть лишь повторяемы правила, содержащиеся в законе; на практике, как замечено выше, допускаются значительные от них отступления в частных уставах. Кроме того, 2193 ст. предписывает смотреть, ограждаются ли уставом права и интересы всех будущих участников и не нарушаются ли законные права третьих лиц. Впрочем, закон наш не требует, при предъявлении устава, удостоверения в наличности собранного капитала или некоторой его доли. От правительства зависит, по свойству предприятия, допустить раздробительные взносы за акции или потребовать полных взносов (2194). По сношению с учредителями в уставе делаются, буде нужно, исправления и затем он вносится или в Комитет Министров, либо, когда испрашиваются привилегии и преимущества, в Гос. Совет. По воспоследовании Высочайшего утверждения, устав приводится в действие и распубликовывается (2196–2198).

Если в срок, назначенный уставом, акции не все разобраны или деньги не все внесены, а учредители не пожелают, и по уставу не обязаны взять остальные акции на себя, то компания признается несостоявшейся, разве бы общее собрание акционеров, признало возможным, и правительство разрешило бы вести предприятие и с действительно собранным капиталом (2154).

Акции. 2160 ст. Зак. Гражд. повторяет доныне решительное правило, в 1836 г. постановленное: не дозволять безыменных акций, а допускать только именные, хотя уже в 1848 г. закон о ссуде под акции (2168 ст. Зак. Гражд.) предполагал существование акций на предъявителя. Запрещение имеет в виду предупредить или затруднить биржевую игру акциями. Однако, ныне в силу обстоятельств, это запрещение получило вид частного исключения, а выпуск безыменных акций получил значение общего правила. Когда, после 1856 г., возникло стремление к учреждению акционерных обществ для больших предприятий и потребовалось для того привлечение иностранных капиталов, невозможно было обойтись без акций на предъявителя, могущих иметь свободное обращение на иностранных биржах. В уставах обществ железных дорог рижско-динабургской (1858), московско-рязанской (1859) явились, а затем и во многих других уставах стали появляться статьи о выпуске безыменных акций на предъявителя, даже без условия о полной их оплате.

По утверждении устава, открывается подписка на акции, с объявлением условий и с назначением срока, не менее шести месяцев (срок этот не всегда соблюдается компаниями, рассчитывающими на успешный разбор акций). Требования, заявляемые лично и по почте, записываются в шнуровую книгу. Прежде всего вносятся в нее учредительские акции, ибо учредителям предоставляется отделять в свою пользу известное число акций, не более пятой части общего количества²⁵. Эти распоряжения делаются одним из учредителей, под общей всех ответственностью, и подлежат, в указанном порядке, поверке и освидетельствованию со стороны акционеров. По окончании срока подписки, производится разверстка акций по мере требований (2165, 2166). По смыслу закона допускается подписка на акции, без взноса денег и без представления залогов; закон не указывает и правил для разверстки в случае подписки, превышающей предложение.

В 1873 г. постановлены особые правила для подписки на акции железнодорожных обществ. Ею заведывает правительственная учредительная комиссия из представителей трех ведомств. Она открывает подписку на акции через посредство кредитных учреждений. Публикует ее условия и способ разверстки, который должен быть определен в уставе; производит самую разверстку, собирает подписчиков, приобретших право на акции, в первое общее собрание, для выбора правления, которому и сдает дело. Участие в общих собраниях допускается не иначе как по именным свидетельствам, выдаваемым учредительной комиссией.

Оплата акций может быть допущена в уставе по частям – раздробительными взносами, из коих первоначальный определяется в самом уставе, а последующие могут быть определены правлением или общим собранием акционеров. За три месяца до каждого срока публикуется о нем в ведомостях. Кто пропустил срок взноса, тот теряет право на акцию, а прежде внесенные им деньги обращаются в собственность компании (2162–2164). Это правило чрезмерно строго. В иностранном законе за просрочку полагается пеня. И у нас в нескольких частных уставах положено просроченные акции обращать в продажу, а за просрочку полагается штраф.

Удостоверением первых взносов и права на акцию служит расписка, выдаваемая первоначально учредителями. Она должна быть непременно именная и временно вполне заменяет акцию. По уплате всей цены расписка представляется в правление, откуда выдается, взамен ее, акция (2163).

По общему закону (2167), акция или срочная расписка может быть передаваема не иначе как по передаточной надписи, отмечаемой каждый раз в правлении (которое само делает надпись в случае наследственного перехода).

С допущением безыменных акций и это правило не могло уже сохраниться во всей строгости. Уставами многих компаний (напр., рижско-динабургской железной дороги, застрахования капиталов, столичного освещения и пр.), допущена передача акций по бланковой надписи, с последующим заявлением правлению, для переписки.

Особого внимания заслуживал бы вопрос о бесплатных акциях, выдаваемых иным лицам в возмездие за передачу от них компании имуществ, привилегий и т.п. (материальные вклады, apports, о которых упоминалось выше). Закон умалчивает об этом предмете, а по некоторым частным уставам выдача таких акций допускается. Относительно оценки материальных вкладов встречаются постановления в отдельных уставах. Так, в уставе Иртыш Дегелевской компании горных заводов 1869 г., передаваемое заводское имущество оценено в 35 000 руб. под соответственное число акций, но окончательное утверждение оценки предоставлено общему собранию. В других уставах (напр., товарищество Лаферм, парового хлебопечения, завода Ташина, Крестовникова, и пр.) сказано, что имущество передается по описи и оценке, с окончательным утверждением ее в общем собрании.

Запасный капитал и дивиденд. Назначение как запасного капитала, так и капитала на погашение стоимости имущества по закону необязательно: оно лишь допускается в уставе или по приговору общего собрания акционеров (2169).

Закон не указывает и правил для исчисления дивиденда, не упоминает даже о том, что дивиденд исчисляется лишь из чистой прибыли. Сказано только, что он распределяется по усмотрению общего собрания акционеров и что право на получение его погашается 10-летнею давностью (2169, 2170). В отдельных уставах встречаются по этому предмету неодинаковые постановления. Указывается прежде всего отчислять из чистой прибыли проценты в капитал погашения и в запасный, а из остального проценты на вознаграждение директорам и потом уже в дивиденд. Или – указывается отчислять из чистой прибыли прежде всего известный процент на дивиденд, а что сверх того окажется, из того часть на вознаграждение директорам и часть на дополнительный дивиденд.

Права и ответственность акционеров (2171–2173). В исках на компанию она отвечает складочным капиталом (и всем принадлежащим ей имуществом), а каждый из акционеров – только своим вкладом, уже поступившим в собственность компании при взносе за акцию. Акция же, приобретенная им, составляет личную и отдельную его собственность, ценность коей в имуществе его зависит от общего хозяйственного положения дел компании. Принадлежностью акции считается и право на дивиденд или на проценты, представляемое иногда соединенными с ней талонами и купонами.

Как участник предприятия, акционер имеет право: 1) в определяемых уставом условиях, участвовать в общем собрании, с правом голоса; 2) в определенных случаях и в установленном порядке право предложения, право поверки актов и документов по общим делам и право иска и жалобы на управление.

Внутреннее управление компании. Компания управляется первоначально учредителями, а потом выборным из акционеров правлением. Учредители заведывают делами, пока не разобрано все количество акций, необходимое по уставу для открытия действий компании, с положенным за них взносом. Затем правление собирает первое общее собрание акционеров (2174, 2175). В нем производятся выборы членов правления. В уставах определяется для каждой компании число директоров правления и кандидатов к ним. Иные уставы определяют, сколько акций должен иметь каждый из директоров; притом постановляется, что акции, принадлежащие директору, не должны быть передаваемы во все время его служения и должны храниться в кассе правления. Закон говорит, что никому не может быть присвояемо право на всегдашнее и бессменное управление делами компании (2177). И директоры выбираются на срок, определяемый в уставе. Им назначается в силу устава особое вознаграждение определенной суммой, либо отчислением процентов. – Некоторые уставы допускают выбирать директоров из посторонних лиц, с тем, чтобы избранный приобрел и представил в положенный срок требуемое число акций.

Правление, приняв дела и счеты от учредителей, распоряжается делами и капиталами компании на основании устава, инструкций и смет, утверждаемых общим собранием. Нынешний закон (2178) требует, чтобы в уставе определено было, до какой суммы правление уполномочено на сверхсметные расходы; но это требование закона, по непрактичности его, редко выполняется, и предел сверхсметной суммы определяется общим собранием. В крайних случаях правление расходует на свой страх и под ответственностью пред общим собранием (2179).

Решения в правлении постановляются простым большинством присутствующих: в таком случае они обязательны и для не присутствовавших. Если большинство не может состояться, то затруднение решается общим собранием (2180), но в законе нет правила о том, что в присутствии правления должно находиться не менее положенной доли всех его членов.

Директора компании, или члены правления, действуют в качестве ее уполномоченных, и потому ответственны перед ней за свои действия (2181). Не совсем ясны пределы этой ответственности. Закон говорит, что они, в случае «законопротивных распоряжений и превышения пределов власти», отвечают на общем основании законов. Итак, следует приложить к этой ответственности ст. 574, 644–647, 684 Зак. Гражд. и ст. 1198, 1199 Уложения о наказаниях за умышленный ущерб. То же правило 2181 ст. повторяется и в большой части уставов с добавлением еще, что за непредвидимые потери или убытки и за неуспех действий компании, директора не подвергаются ответственности. Наш закон вовсе не указывает специальных проступков и нарушений, за которые иностранный закон угрожает директорам специальными наказаниями и взысканиями.

Относительно ответственности директоров или членов правления Гражд. Касс. Деп. Сената высказывает следующее: в п. 6 (лит. в) и п. 8 ст. 2166 Зак. Гражд. содержатся прямые указания на солидарную ответственность учредителей перед компанией, преемниками же учредителей по заведыванию делами общества являются директора правления, коими могут быть те же учредители (2174, 2175 ст. Зак. Гражд.), и если закон счел необходимым указать на солидарную ответственность учредителей, хотя они, до образования правления не составляют еще коллективной единицы, то тем более указанное начало должно характеризовать ответственность членов того установления, которое образует коллективный орган компании; на сем основании, по мнению Сената, следует признать, что нарушение членами правления компании общей их обязанности неправильным распоряжением или упущением должно влечь, по смыслу 2181 ст. Зак. Гражд., и общую, солидарную их ответственность (Касс. реш. 1886 г., N 24).

В общем собрании акционеров пользуются правом голоса владельцы акций в размере ценза, определенного уставом (ст. 2171). Постановления отдельных уставов по сему предмету весьма разнообразны. Ценз одного голоса полагается в 40 акций, в 20, 10 и т.п. Встречаются и правила прогрессивного исчисления ценза, напр.: на 10 акций полагается 1 голос, на 30–2 голоса, на 50–3 голоса и т.п. Иные уставы определяют наибольшее число голосов, которыми может располагать одно лицо за свои акции. В общих собраниях акционеров коммерческих банков никто не может располагать числом голосов, превышающим одну десятую часть голосов, принадлежащих всем наличным членам собрания (Уст. Кредитн., разд. X, ст. 23).

В силу ст. 2184, приговоры общего собрания обязательны, когда приняты будут большинством 3/4 явившихся в собрание акционеров, при исчислении голосов по размеру акций; но в отдельных уставах постановляется иногда, что для действительности собрания необходимо присутствие в нем не менее положенного числа акционеров, представляющих не менее известного числа акций. Сверх того, эта пропорция усиливается или предел большинства некоторыми уставами изменяется до 2/3, до 4/5 и т.п., для решения некоторых вопросов особой важности. Есть уставы, в коих, вместо указанного законом большинства 3/4 голосов, принято для решений простое большинство голосов. Кто председательствует в общем собрании, – уставы определяют неодинаково. Большею частью выбор председателя зависит от собрания; но в иных уставах сказано, что председательствует президент совета или правления, либо один из директоров правления. Когда общее собрание не состоится за неприбытием достаточного числа акционеров или не составится законного большинства в решении, правление созывает вторичное собрание, которое во всяком составе действительно и в коем решения постановляются простым большинством (Зак. Гражд., ст. 2184, прим. по Прод. 1895 г.).

Закон (2182) не означает, какие предметы подлежат обязательно обсуждению общего собрания: определение этих предметов предоставлено отдельным уставам, а закон, лишь в виде примера, указывает – назначение запасного капитала, рассмотрение отчета, распределение дивиденда, избрание директоров, изменения в уставе, закрытие компании или продолжение после срока, и т.п. Вместе с тем постановлено, что о времени собрания и о предмете обсуждения акционеры извещаются заблаговременно публикацией в ведомостях. Правило это существенно для того, чтобы все акционеры имели возможность узнать о собрании и приготовиться к нему. В некоторых уставах указано, за какие именно сроки до собрания должна быть сделана публикация – за 40 дней, за два и за три месяца. Однажды в год непременно собирается обыкновенное собрание для рассмотрения отчета и для распределения дивиденда.

Как эти собрания, так и чрезвычайные, для обсуждения возникающего вопроса, созываются правлением. Все дела входят в общее собрание не иначе как чрез посредство правления и, по общему правилу (2183), всякое предложение или требование одного из акционеров, подлежит рассмотрению общего собрания лишь в том случае, когда правление на то согласно. Столь решительная власть правления отстранять от обсуждения возбуждаемые вопросы может вести к несправедливости и к покрытию злоупотреблений. Посему в некоторых уставах предоставляется акционерам право представлять на обсуждение общего собрания свои предложения, с тем только, чтобы о существе их заявлено было правлению не позже трех дней до общего собрания. По уставам некоторых компаний, вменяется правлению в обязанность представлять к обсуждению общего собрания предложения, сделанные за подписью определенного числа акционеров, имеющих голос, или владеющих акциями на известную сумму: напр., владельцами 25 акций, 10 акций, 100 акций или владельцами десятой части всего количества акций и т.п.

Отчетность. По закону (2185, 2186), правление дает общему собранию акционеров отчет в своих действиях. Он должен содержать в себе состояние капитала и заведений, счет прихода и расхода, издержек по управлению, чистой прибыли и запасного капитала. Отчет, вместе с журналами, книгами и другими принадлежащими к оному документами, открывается в правлении заблаговременно, для предварительного рассмотрения акционеров. Общее собрание может подвергать отчет и особой ревизии, чрез выборных депутатов.

Уставами иных компаний (рязанской железной дороги, донской железной дороги, и пр.) положено рассматривать отчеты в особой комиссии, по выбору общего собрания. Или: заранее выбираются ревизоры, с кандидатами к ним, для ревизии отчета на следующий год. Или: по уставу (царевской мануфактуры) выбираются контролеры, постоянно действующие, для ежемесячной ревизии. Определяется положительно, за сколько дней или недель отчет должен быть сообщен ревизорам или должен быть открыт для обозрения, либо напечатан перед общим собранием.

В тех случаях, когда общество пользуется особой денежной гарантией от правительства или предмет предприятия имеет особую государственную важность, в составе правления назначается (на счет общества) директор от правительства, или иное правительственное лицо, для надзора. В состав правления железнодорожных обществ, кроме директоров по выбору, назначается директор от министерства путей сообщения, который отвечает перед правительством за все действия правления, по исполнению устава. Ему предоставлено заявлять правлению протесты и затем переносить дело на решение общего собрания (Прав. 1873 г., Полн. Собр. Зак., N 52068).

В уставах железнодорожных обществ определяется особый порядок правительственного надзора за действиями правления и за ходом дел чрез особого чиновника или директора от правительства, в составе правлений. По силе некоторых уставов, правительство назначает ежегодно особую комиссию для обревизования счетов и книг общества.

Прекращение. Существование компании прекращается или с истечением назначенного в уставе срока, либо с предвиденным в уставе окончанием предприятия (разве бы общее собрание решило продолжать компанию и после сего); или, по приговору общего собрания акционеров, за признанной невозможностью продолжать предприятие (2155). Эта невозможность может оказаться либо по обнаружившейся несбыточности предприятия, либо вследствие непоправимого расстройства дела и несостоятельности компании. С закрытием компании соединяется ликвидация дел ее, т.е. обращение в деньги всего ее имущества и удовлетворение всех ее долгов и принятых ею на себя обязательств. Итак, в интересе третьих лиц и общественного кредита, весьма важно, чтобы компания не могла продолжать текущие дела свои и запутывать их еще более, к ущербу своих кредиторов, когда есть уже явные признаки ее несостоятельности. Таким признаком служит чрезмерное (например, до половины или до 3/4) уменьшение основного капитала. Подобные признаки означаются обыкновенно в законе; но наш закон умалчивает о сем, предоставляя каждой компании делать о сем постановления в своем уставе.

В случае закрытия компании (2188, 2157), формальное обнародование о сем делается подлежащим министерством через Сенат. Правление компании прежде всего приступает к ликвидации дел ее, по порядку, принятому в коммерческих делах, и публикует в ведомостях как о приступе к ликвидации, так и об окончании оной. Никто из акционеров не может, однако, получить обратно никакой части из своего капитала, пока от компании не будет внесена в государственный банк сумма, необходимая для уплаты всех ее обязательств. По очистке сих обязательств, правление приступает и к удовлетворению акционеров.

В 1892 г. постановлены особые правила о порядке ликвидации дел железнодорожных обществ при переходе железных дорог в казну. Ликвидация поручается общим собраниям акционеров, правлению или особой ликвидационной комиссии, о чем публикуется в ведомостях, с вызовом кредиторов и с предварением, что не заявившие претензий в течение шести месяцев теряют право на удовлетворение из сумм, следующих из казны по выкупу. Учреждение, производящее ликвидацию, составляет список претензий, который публикуется вместе с заключением правления или комиссии, и представляется в государственный контроль. О действиях по ликвидации представляется отчет общему собранию, в котором постановляется окончательное решение, и об окончании ликвидации делается публикация (Зак. Гражд., ст. 2188, прим., прил., по Прод. 1895 г.).

Особые предосторожности принимаются правительством и особые предъявляются требования при утверждении уставов таких компаний, кои имеют целью банковые операции. Существующие у нас частные кредитные установления основаны почти все или на акциях, или на союзе взаимного кредита. Их можно отнести к трем главным разделам.

1) Кредитные установления, принимающие вклады и производящие краткосрочные ссудные и комиссионные операции. Таковые установления обязаны обеспечить свои долговые обязательства или складочным капиталом, разделяемым на равные части (акции и паи коммерческих банков), или же круговым ручательством участников (общества взаимного кредита), обязанных, кроме того, собрать основной капитал, отличающийся от акционерного тем, что он не разделяется на равные доли, а состоит из разного достоинства личных паев, которые не могут быть продаваемы; причем в действительности вносится только не большая, 1/10 часть этих паев, остальная же часть должна быть внесена лишь в случае требования.

2) Кредитные установления, производящие ссуды на долгий срок и не принимающие вкладов. К таковым установлениям принадлежат: поземельные банки и городские кредитные общества для выдачи ссуд под залог недвижимых имуществ, основанные на круговом ручательстве заемщиков, и поземельные банки, обеспечивающие свои операции акционерным капиталом.

3) Акционерные общества для заклада движимых имуществ, каковые общества хотя и производят ссуды на короткий срок, но вкладов не принимают, – так как допускаемые в них залоги не представляют достаточного для сего обеспечения.

Из общих об акционерных банках постановлений (Уст. Кредитн., разд. X) видно, что в основании их полагаются обязательно следующие начала. Требуется, чтобы основной, действительно внесенный акционерный капитал банка, был не менее пятисот тысяч руб. (при общей дозволенной норме для основного капитала не свыше пяти миллионов, а также для кредитных установлений, основанных на круговом ручательстве заемщиков), а акции не должны быть выпускаемы ниже 250 руб., чтобы обязательства банка не превосходили складочного и запасного капитала в совокупности более чем в пять раз, а кредит каждого из клиентов банка – суммы, равной одной десятой доле складочного банкового капитала; чтобы банк постепенно образовал запасной капитал до размера основного, одна треть которого должна храниться в государственных или правительством гарантированных бумагах в Государственном банке, его конторах и отделениях, чтобы банк обязан был ликвидировать свои дела, когда капитал его уменьшится на одну треть. Отчисление особых премий из прибылей банка на учредительские паи и акции не допускается. Право приобретать недвижимые имущества ограничивается необходимыми для собственного помещения или для помещения контор и устройством складов.

В новом проекте положения об акционерных обществах 1872 г. предположено много дополнений и улучшений существующего закона. По указаниям нашей практики и иностранных законодательств предположено учреждение правильной регистратуры уставов акционерных обществ, посредством явочного отдела при министерстве финансов, с тем, чтобы особое разрешение правительства требовалось для них лишь в исключительных случаях (привилегия, пособия, кредитные, банкирские операции и т.п.). Из дальнейших нововведений можно указать на следующие. Указано наименьшее число (семь) товарищей, составляющих общество. Акции выпускаются по нарицательной цене, со взносом не менее 10%, который вносится в кредитное учреждение. Первое общее собрание представляет не менее 1/2 капитала, причем учредители не имеют права голоса по вопросам, касающимся до личного их интереса. Точнее определены условия, при коих общество считается открытым. Означена наименьшая цена акций и указан крайний срок для реализации капитала по акциям. Временные свидетельства должны быть именные, но акции могут быть безыменные. Ответственность подписчиков за неисправность во взносах определена точнее, равно как и оценка вещественных вкладов, а вклады невещественные (концессия, привилегия) положено не полагать в цену. Выкуп и уплата облигаций и расчет дивиденда обставлены новыми гарантиями. Указаны случаи обязательного прекращения действий общества при уменьшении его капитала и пр., и установлены правила для ликвидации дел его. О внутреннем управлении, о правах акционеров, о составе и определениях общего собрания, правления, наблюдательного комитета и ревизионных комиссий постановлены подробные правила.

По силе конвенции с Францией (1863 г.) и с Бельгией (1865 г.) тамошние акционерные общества и другие товарищества торговые, промышленные и финансовые, с ограниченной ответственностью, могут пользоваться в России всеми их правами, и в том числе правом судебной защиты, сообразуясь с русскими законами. В подобном же смысле обменены декларации с Италией (1866) и с Австрией (1867). Выражение: «сообразуясь с русскими законами» указывает, по-видимому, на необходимость иностранным обществам испрашивать особливое разрешение правительства на открытие действий в России. Об иностранных страховых обществах есть особое ограничение, в примеч. 2 к 2199 ст. Зак. Гражд.

К числу товариществ, имеющих особое государственное значение, относятся товарищества взаимного поземельного кредита, учреждаемые по примеру херсонского и других земских банков, и на основании постановленных в Уставе Кредитн. правил (разд. X. ст. 40 и след., 59 и след.) и правил о порядке учреждения частных кредитных установлений (там же, ст. 1 и след.).

В Пол. Взаимн. Страх. (т. XII, ч. 1, изд. 1886 г., ст. 39, 92, 131) предполагается возможность учреждения частных обществ взаимного страхования в волостях, селениях и городах.

В Уст. Торг. 367–375 упоминается о договоре взаимной защиты от нападения, заключаемом, на случай опасности, тремя или более корабельщиками в одном из портов и об обязанностях, из такого договора возникающих.

Договоры этого рода отличаются от меновых договоров тем, что в последних предметом мены или оплаты служит исполнение, действие или имущество, имеющее, при самом заключении договора, определительное значение и подлежащее хотя приблизительной оценке; напротив того, здесь предметом договора и побуждением к нему служит не определительная выгода, а лишь вероятность, большая или меньшая, выгоды или потери. Исполнительное по договору действие, с обеих сторона, а иногда с одной только стороны, состоит, по намерению сторон, в зависимости от события, о котором совсем неизвестно – случится ли оно или вовсе не случится. Правда и в других договорах могут быть помещаемы условия в связи со случаем или с неизвестным событием, но в тех договорах условия эти не имеют существенного значения: могут быть и не быть, и договор (напр., мена, заем, наем и пр). не изменяет от того своего свойства. Напротив, в договорах, о коих здесь речь идет, расчет на неверное и случайное составляет основную цель и главное содержание.

Побудительной причиной (мотивом) в договорах сего рода бывает или страх действительной опасности, или надежда на действие случая. Первого рода расчет является в договоре страхования, о коем будет ниже сказано особо. Во втором случае, стороны создают для себя в деле искусственный интерес, придумывая такие случаи, которые и не имели бы места, без особого согласия, или придавая случайным, иногда совсем незначительным или ничтожным событиям особливое, по условию, значение. Таковы договоры об игре и о закладе (пари). В игре или допускается, или вовсе устраняется участие личного искусства, расчета и соображения; в последнем случае игра становится азартной.

Новые законодательства дают место игре и закладу в числе договоров о случайном, разделяя игры на дозволенные и недозволенные, на искусные и азартные. Французский закон предоставляет право иска лишь по играм, зависящим от искусства, уполномочивая судью вовсе отвергнуть иск, когда он представляется по сумме чрезмерным. Однако не допускается (что допускалось в римском праве) обратное требование денег, добровольно и действительно уплаченных по игре. Во всяком случае в игре, равно как и в закладе, предполагается добрая совесть, без намерения обыграть наверное. – Прусский закон вовсе отказывает в праве на иск по игре, отрицая действительность обязательства, данного для игры или по игре; но допускает иск по закладу. Австрийский закон признает, как в дозволенной игре, так и в закладе, действительными лишь действительно последовавшие платежи или деньги, при самой игре выложенные.

Лотерея представляет один из видов игры, а некоторыми причисляется к купле на удачу и счастье (Hoffnungskauf). Это предприятие, в котором участвуют все желающие, без предварительного между собой согласия, внося, на условиях известного плана, определенные денежные взносы, за что между ними разыгрываются, что кому выпадет, – ценные вещи или деньги. В этом смысле между ними и предпринимателем лотереи происходит договор, в котором они рискуют своим взносом, в надежде на выигрыш, а предприниматель действует без риска. Лотереи бывают публичные или частные. В первом случае предпринимателем является общественное учреждение или государство, обыкновенно из благотворительных или из финансовых целей, или со специальной целью реализировать капитал на общественное дело. Частные лотереи, вне тесного домашнего круга, если и допускаются, то с особой осторожностью, и не иначе как с разрешения правительства.

К договорам о неверном и случайном относятся законодательствами сделки, в коих преобладает расчет на случайность, сопряженный с риском, как-то: покупка на счастье (напр. покупка рыбной тòни, запродажа будущего урожая, открывшегося наследства, продажа процесса), договоры о пожизненной или срочной ренте (см. ниже), так называемые тонтины, или взаимные страхования пенсий, пожизненных доходов, бодмерейные займы и т.п. Со сделками сего рода несовместимо понятие о недействительности их на случай убыточной ошибки в расчете ценности (laesio).

В числе договоров сего рода особенно важное значение приобрели в новейшее время срочные сделки о поставке товаров и биржевых бумаг, основанные, под влиянием биржевой спекуляции, на расчете разницы цен (Differenzgeschäft). Вообще срочная сделка (marché à terme), составляющая важное орудие кредита на бирже, основана на расчете колебания биржевых ценностей. Банкир или капиталист, рассчитывая на получение денег в конце месяца, покупает вперед на это число известное количество бумаг по известной цене, имея в виду возможное на тот срок повышение биржевой цены бумагам, от чего получит выгоду. С другой стороны, владелец бумаг, зная, что они будут свободны в конце месяца и опасаясь понижения цен, продает их заранее по известной цене, на известное число. Это – сделки, имеющие в виду действительную передачу бумаг и платных денег, следовательно могут быть почитаемы серьезными (opération sèrieuse). Но весьма часто лица, вступающие в подобную сделку, не располагают ни деньгами, ни бумагами, и не имеют в виду действительного приобретения бумаг и платежа за них, и обязываются куплей-продажей лишь для виду, ради одной спекуляции (opèration à découvert), отвечая друг другу лишь разницей между условленной ценой бумаг и действительной, какая окажется на срок исполнения сделки. Притом покупатель рассчитывает на возвышение биржевого курса против условленной цены (в таком случае он получает с продавца разницу курса) или продавец рассчитывает на понижение курса (в таком случае разницу уплачивает ему покупатель). Здесь уже происходит так называемая биржевая игра (jeu à la hausse, à la baisse). Выгода сторон основана на риске, зависящем от случая, и состоит, как выше сказано, или в полной разнице курса (marché fеrme), или в премии за отступное, которую, по условию, проигравший должен выплатить выигравшему (marché à prime). В связи с этими сделками находится много других вспомогательных им и сопутственных в том же роде, которые имеют целью продолжение кредита, в случае первой неудачи, или новый оборот для поправления прежнего. Такова, напр. весьма употребительная на бирже двойная сделка, в коей одна сторона покупает бумаги на наличные деньги и немедленно же запродает их на срок, а другая сторона продает на наличные деньги и немедленно же покупает на срок. Эта операция (le réport), основанная на разнице между ценой на наличные деньги и в кредит, дает возможность капиталисту поместить свой капитал на самые краткие сроки (напр. на несколько дней) с выгодой, или владельцу бумаг достать себе на короткий срок нужный капитал на выгодных условиях, а спекулянту дает способ перепродать невыгодно купленные им бумаги на срок, в который он надеется, при выгодном обороте курса, сбыть их с прибылью, и т.п.

Биржевая игра повсюду признается вредным делом для общественной нравственности, но не все законодательства отрицают решительно законное значение сделок, коими она прикрывается. В сделках этого рода, удовлетворяющих кредитной потребности, вообще бывает весьма трудно отличить, где кончается коммерческий расчет, с действительным обменом ценностей, и где начинается спекуляция, имеющая все признаки игры: тем труднее в наше время, при громадном увеличении числа безыменных кредитных бумаг, обращающихся на бирже, и при крайнем развитии смелой и изобретательной спекуляции в торговле этими бумагами. Итак, законодательства вообще уклоняются от преследования биржевых сделок этого рода или существующие запрещения ослабляются судебной практикой. Всего строже правила французского закона (Гражд. 1965, Угол. 421, 422), который угрожает уголовным наказанием игре на повышение или понижение государственных фондов (effets publics), прикрытой мнимой поставкой их к сроку. Но действие этого запрещения значительно ослабляется во Франции судебною практикой, которая, впрочем, неоднократно меняла взгляд свой на этот предмет.

Русский закон, в полицейском отношении, отличает игры дозволенные и запрещенные: к последним отнесены азартные игры. При запрещенных играх запрещено кому бы то ни было участвовать запиской, ведением счетов, даванием денег или взятием и совершением обязательств (У. Пред. Прест. изд. 1890 г., ст. 260).

В 2014 и 2019 ст. Зак. Гражд. сказано, что заем почитается ничтожным, буде найдено будет, что он произошел по игре или произведен для игры, с ведома о том займодавца. При составлении этих статей из указов не обращено внимания на вопрос о том, всякая ли игра – хотя бы и дозволенная – почитается незаконным основанием займа, или отрицание таковых займов имеет в виду только игры запрещенные. Правда, что источники не дают прямого по сему предмету указания. Но отдельные указы относятся к частным случаям игры запрещенной, или роскоши и мотовства, а в Уставе Благочиния 1781 г. есть ст. 67, в коей упоминаются всякого рода игры, в том числе и дозволенные, а в конце сказано: просьба же и иск о долге и платеже по игре да уничтожается. Но есть и другая статья – 257, в коей разумеются исключительно игры запрещенные, и в конце сказано: о долге и платеже по запрещенной игре просьба не приемлется и иск уничтожается. Итак, по букве закона, правильнее заключить, что нет иска по долгу, из какой бы то ни было игры образовавшемуся. Под понятие об игре правильно подвести и заклады, тем более, что в указах 1761 и 1766 гг. употреблено выражение «и всякого звания заклады».

Лотереи. Розыгрывание лотерей может быть производимо не иначе как с разрешения правительства в установленном порядке, и с указанными в законе предосторожностями, для людей бедных, и на сумму не свыше 1500 руб., с оценкой вещей. Порядок розыгрывания определяется особой инструкцией. Продажа билетов иностранных лотерей требует особого разрешения, с соблюдением особых правил. Продажа частных промессов на какие бы то ни было лотереи, а также промессов на билеты займов с выигрышами, не допускается (Уст. Пред. Прест., изд. 1890 г., ст. 265–276). Запрещена торговля с лотереями или сюрпризами. Ср. 2 Сб. Сен. реш. II, N 277).

В русском законе не было прямого постановления, запрещающего сделки по биржевой игре или с расчетом на разность курса. Был только специальный закон, запрещающий срочные сделки на акции. В 2167 ст. Зак. Гражд. сказано, что всякие условия между частными лицами, как на бирже, так и вне оной, о покупке или продаже акций или расписок не за наличные деньги, а с поставкой к известному сроку, по известной цене, решительно воспрещаются: на суде они считаются недействительными, а участники в них подвергаются наказаниям, как за азартную игру. Но в 1893 г. это правило как несоответствующее современным экономическим условиям и не применимое на практике отменено, а вместо того постановлено, что запрещаются сделки по покупке и продаже на срок золотой валюты, тратт и тому подобных ценностей, писанных на золотую валюту, если таковые сделки совершаются исключительно с целью получения разницы между курсом валюты, условленным сторонами, и действительным, на какой-либо срок, и притом если способ их осуществления поставлен, при самом заключении сделки, в зависимость от усмотрения одной из сторон. За нарушение сего положен денежный штраф.

Касс. Деп. Сената (1868 г., N 269) рассуждает по поводу договора о закладке или пари, что как скоро договор не может быть отнесен ни к какому роду из установленных законом, то суды не могут судить о правильности его составления и применять к нему как общие, так и частные правила об обязательствах. Рассуждение это едва ли может быть оправдано, ввиду 1528 ст. Действительность какой бы то ни было сделки, заключенной по взаимному согласию, есть правило. Недействительность есть исключение, которое основано на особливых причинах, указанных в законе (1529 ст.). При нынешнем разнообразии экономических отношений немало может встретиться сделок, которые не подходят ни под одну из законных категорий, у нас вообще изображенных скудными чертами: невозможно, по этой лишь причине, вовсе отрицать обязательную их силу. О договоре пари должно быть особливое рассмотрение, не подходит ли он под признаки недействительности по 1529 ст.

В одном деле (Касс. реш. 1868 г., N 414) мировой суд уничтожил долг, происшедший из пари, признав пари игрой, основанной на случае. Сенат оставил в силе решение, выведя из него, что суд признал долг происшедшем из пари во время игры.

Вопрос о законности срочных сделок на поставку биржевых бумаг рассматривался в деле Петрококино и Герцберга (2 Общ. Собр. Сен. 23 мая 1875 г.), причем высказывалось с одной стороны, что кроме закона, запрещающего поставку акций (2167 ст.), другого запретительного правила на сей предмет нет, а как предметом сделки были выигрышные 5% билеты, то сделка и должна быть признана законной. С другой стороны высказывалось, что по духу правила 2167 ст. (изданного в 1836 г.) действие его должно простираться не только на акции, но и на другие процентные бумаги. Согласно сему решением Сената и на основании 5 п. 1529 ст. сделка признана незаконной.

Цель страхования – обеспечить от страха за целость имущества. Есть договоры придаточные, имеющие целью также обеспечить верное исполнение другого главного договора на известную ценность; таковы: поручительство и залог. Но договор страхования есть самостоятельный, а не придаточный, и заключается ради одного обеспечения. Одно лицо – страховщик – принимает у другого – у страхователя – имущество на свой страх, т.е. обязуется вознаградить ему вред или гибель в том имуществе от несчастных случаев. Ныне страхование производится почти исключительно компаниями, действующими на торговом основании, и самый договор страхования причисляется обыкновенно к торговому праву. Только прусский гражданский кодекс содержит в себе устав о страховании независимо от торгового устава, да австрийский кодекс помещает четыре статьи о страховании в общем отделе о договорах случайности (Glücksverträge).

Договор страхования возник лишь у новых народов, с развитием промышленности и в связи с предприятиями торговой ассоциации. У римлян существовало нечто подобное, но не тождественное, в договоре морского займа – foenus nauticum: кредитор, за большие проценты, принимал на себя страх морского переезда, с тем, что если груз, снаряженный на занятые деньги, погибнет и долг пропадает. В том же роде, т.е. в виде добавочного обеспечительного договора, появляется морское страхование в местных морских уставах, начиная с 9 столетия (Родосский – 9 стол., Consolato del mare – 11–13 стол., jugements d'Oléron – 12 стол.). Первые следы страхования от пожара и от падежа, в виде самостоятельного договора, появляются в Западной Европе с 16 столетия; затем уже, в 17 столетии, являются почти повсюду законодательные уставы страхования, а в 1720 г. основано в Англии первое акционерное общество морского страхования, коего главной представительницей служит и доныне Англия.

Договор страхования по существу своему возмездный: вознаграждением за принимаемый страх служит платеж так называемой премии. Это страхование надобно отличать от взаимного страхования, которое по существу безвозмездно. Страхование из премии причисляется обыкновенно к торговым операциям и соединяется с расчетом страховщика на прибыль, так как премию получает он во всяком случае за риск, а несчастье, требующее вознаграждения, может и не случиться. Напротив того, взаимное страхование не представляет торговой операции: это договор товарищества, в котором участники разделяют между собой страх за целость своих имуществ, обеспечивая ее друг другу.

Материальным предметом страхования служит – интерес, соединенный с целостью имущества или нормального состояния; цель его – вознаграждение возможного ущерба этому интересу от известной опасности или случайности. Итак, страховать свой интерес может не только собственник, но и временный владелец: интересы могут быть разнообразны, равно как и опасности, от которых страхуется (напр.: здания – от огня, судно и груз – от непогоды, от небрежного управления, от разбоя, жатва – от града, скот – от падежа, люди – от жребия воинской повинности, от случайностей, подвергающих жизнь опасности, и т.п.); только интерес, сопряженный с незаконным или запрещенным предприятием, невозможно страховать, – и то лишь внутри государства, от коего издано запрещение, если запрещение не принадлежит к числу международных или всеобщих (как, например, торг невольниками).

Страхуемый интерес должен иметь определенную ценность. Одно и то же имущество может быть застраховано в рассуждении различных интересов, соединенных с его употреблением и входящих в его экономию, так что одно имущество может быть предметом разных страхований (иные законодательства, напр., прусское, требуют притом, чтобы сумма всех страхований не превышала общей ценности самого имущества). Целью страхования предполагается свой интерес, а не чужой: страховать в своем расчете совсем чужой интерес – значит предпринимать азартную игру или держать пари на чужой интерес.

Страховой договор есть письменный и заключается в форме так называемого полиса (итальянск. polizza, от сл. pollicitatio), в коем излагаются условия страхования (в страховых обществах, которые ведут почти исключительно эту операцию, употребляются для сего печатные бланки), с получением премии, состоящей в известном проценте страхуемой ценности. Ценность это означается или по точной оценке имущества, или приблизительно, крайней ценой суммы, потребной для удовлетворения убытка. В полисе должна быть определена в точности родом и сроком та опасность или случайность, от которой страхуется имущество. Полис выдается всегда на известное имя; только в торговых делах дозволяется выдавать полисы безыменные, так что право на вознаграждение может быть передаваемо, вместе с полисом по надписи.

Строгое понятие о страховании требует, чтобы цена страхования не превышала действительной ценности имущества. Целью страхования служит не обогащение, но лишь покрытие ущерба, и потому в строгом смысле не допускается ни страхование выше настоящей ценности, ни двойное страхование в полной цене одного и того же имущества, равно как и причисление к цене ожидаемых выгод и прибылей²⁶ (во французском законе есть правило: при страховании товаров, по случаю перевозки, не полагать в расчет прибыли, ожидаемой от продажи товаров на месте прибытия) (Code. comm. 347). Состоятельность страховщика может быть, в свою очередь, предметом вторичного страхования; и сам страховщик может застраховать себя от ответственности, которую на себя принял по договору страхования.

Исполнение договора требует особливой, строгой добросовестности со стороны страхователя, так что нарушением этой обязанности уничтожается и действие договора. Страхователь повинен известить страховщика обо всех обстоятельствах, от которых зависят условия страхования, и не вправе ничего утаивать, ибо страховщик, принимая на себя страх за него, становится, так сказать, на его место, в этом страхе. Посему, при заключении договора, страхователь обязан отвечать страховщику, без утайки, на все его вопросы об обстоятельствах страхуемого имущества. В течение страхования страхователь не должен произвольно изменять ту обстановку имущества, при которой страх был принят страховщиком: за опасность, происходящую от небрежения и вины страхователя, отвечает он сам, и у него же на ответе остается всякая вновь возникшая опасность, не предвиденная в первоначальном соглашении. Страхователь обязан уплатить премию вперед за весь условленный период страха нераздельно, и премия должна быть внесена во всяком случае прежде наступления опасности и сопряженного с ней страха. По случаю вновь возникших опасностей сверх договора, страховщик может требовать усиления премии, а буде опасность, ради коей заключен договор, вовсе не наступила, договор признается несостоявшимся, и внесенная премия, с известным вычетом, возвращается (ristorno). Это возвращение не полагается при страховании и от огня.

В случае гибели или ущерба, о нем должен быть извещен страховщик немедленно, не далее положенного срока. Он обязан вознаградить страхователя или за цельную потерю – всей страховой суммой, которою во всяком случае определяется крайний предел застрахованной ценности, или за частный ущерб, по соображении с отношением его к полной ценности, или по оценке действительного повреждения, с издержками на отвращение опасности и на исправление. Обязанность удостоверить убыток и ценность его лежит на страхователе; однако допускаются (только не в пожарных страхованиях) такие полисы (прусск. taxirte Policen), в коих заранее обозначена валовая сумма вознаграждения в случае вреда или убытка, так что уже страховщик обязан, для уменьшения этой суммы, доказать, что она выше действительного убытка. Уплатой полной ценности страховщик приобретает право на все, что осталось от застрахованного имущества: этим способом, т.е. предоставлением страховщику всего застрахованного имущества (Abandonniren, delaissement), упрощаются расчеты при частных повреждениях или при неизвестности о судьбе застрахованного имущества. В некоторых случаях – определенных законом (при морском страховании) – оставление имущества за собой ставится страховщику в обязанность.

Право на вознаграждение по страховому полису предполагает непременно опасность и соединяется непременно с действительной опасностью для известного имущества или интереса, принадлежащего известному лицу. С этим, казалось бы, несовместна передача полиса и права, с ним соединенного, стороннему лицу, по крайней мере дотоле, пока еще опасность длится и не произошел вред, открывающий право на действительный иск о вознаграждении. Однако при морских страхованиях допускается передача права на будущее и возможное вознаграждение, да и при других видах страхования не отрицается возможность передачи. Между торгующими употребительна и выдача полисов на предъявителя или для удовлетворения по приказу.

Право по полису представляется личным правом, ибо предметом его служит обеспечение личного интереса в имуществе, оцененного в известную сумму. В этом смысле судебная практика обыкновенно отказывает, напр. ипотечным кредиторам страхователя в праве на деньги, следующие ему по полису на застрахованное имущество, служащее обеспечением долга. Но, с другой стороны, с переходом или отчуждением самого имущества в собственность другого владельца, прежний владелец страхователь выходит уже из страха, соединявшего с владением и составлявшего предмет договора страхования, следовательно когда приключится вред, казалось бы, нет и повода прежнему владельцу требовать вознаграждения; однако страховщик обязан удовлетворить по полису того, на чье имя он выдан, и не вправе отрицать иск на том основании, что имущество переменило владельца. Договор страхования, как личный, сам собой не переходит, вместе с переходом имущества, к новому владельцу (кроме переходов по наследству), и сей последний получает право по полису лишь вследствие передачи оного от прежнего владельца.

Страхование жизни. Предметом страхования может быть ущерб, могущий произойти от смерти или от тяжкой болезни одного лица другому лицу, которое связано с ним интересом содержания. Страхование имеет целью – вознаградить этот убыток и даже более того: доставить, вследствие смерти одного лица другому лицу определенный доход или приобретение известной ценности; или – доставить самому страхователю, на случай тяжкой болезни или старческого бессилия, определенную сумму на содержание. В этом смысле страхование служит как бы средством сбережения или запаса капиталов на черный день. Содержание и предмет такого договора могут быть весьма разнообразны. Муж или отец может обеспечить, на случай смерти, пожизненный доход жене своей или содержание детям. Кредитор может застраховать себе удовлетворение на случай смерти должника. Страхование может быть на случай смерти вообще или на случай смерти от известной опасности (напр. при долгом переезде морем, по железной дороге и пр.). В договорах этого рода невозможно определить норму для оценки страхуемого интереса, и потому оценка эта совершенно произвольная; но чем выше оценка и чем вероятнее опасность, тем выше взимается за страх премия.

В России первые постановления закона относились к морскому страхованию, учреждение коего появилось в 1781 г., во второй части устава купеческого водоходства: правила эти заменены не ранее 1846 г. новым уставом, доныне действующим. Страхование от огня заведено было тоже в конце 18 столетия правительством, для чего учреждена была страховая контора при государственном ассигнационном банке, в 1798 г. Наконец, с 1801 г. началось учреждение частных торговых контор и компаний для страхования. Но наши государственные законы не содержат в себе подробных правил о страховании: лишь правила морского страхования отнесены к уставам торговым. В Своде законов гражданских, в системе договоров, есть глава о страховании, но она состоит лишь из двух общих статей и относит подробности к уставам страховых компаний (ст. 2199, 2200); лишь в последнее время о порядке учреждения и надзора за этими компаниями изданы особые правила. Страхование недвижимых имуществ, находящихся в России, составляет принадлежность одних русских обществ: страхование в иностранных учреждениях дозволяется в том лишь случае, когда русские общества откажутся от принятия на страх или потребуют премию свыше 21/2 процентов. Напротив того, морское страхование в иностранных обществах свободно допускается (Уст. Торг. 540). Перестрахование русскими страховыми обществами в иностранных компаниях допускается (Зак. Гражд., ст. 2199, прим. 1; П. С. З., N 43972).

Обязательным признается страхование строений, принимаемых в залог по договорам с казной: оно производится казенным управлением, если не было совершено самими контрагентами (Пол. Казен. Подр. 48 и сл.).

По закону 1894 г., каждая операция страховых обществ должна быть обеспечена основным капиталом не менее как в пятьсот тысяч рублей, и до накопления запасных капиталов до размера одной трети основного, дивиденд не может превышать семи процентов, а до погашения расходов по организации предприятия, на что дозволяется израсходовать до десяти процентов основного капитала, не должен быть выше – шести. Страховые общества состоят под надзором особого правительственного учреждения – Страхового Комитета, в который представляют отчеты, балансы и статистические ведомости. Страховой Комитет производит ревизию страховых обществ по собственному усмотрению, либо по заявлению акционеров и страхователей. Страховые общества закрываются в случае уменьшения основного капитала от убытков в норме, показанной в уставе, а при отсутствии такого указания – более чем на 2/5 капитала, если он не будет пополнен. О закрытии публикуется в ведомостях, а производство ликвидации возлагается на избираемую общим собранием ликвидационную комиссию под председательством лица, назначаемого Министром Внутренних Дел по представлению Страхового Комитета, если же комиссия не будет избрана, то она назначается тем же министром из лиц, представляемых комитетом. При обнаружении признаков несостоятельности – суд объявляет общество несостоятельным, и тогда страховое общество подлежит закрытию по правилам устава кредитного о закрытии, вследствие несостоятельности, кредитных установлений, причем вместо конкурсного управления для ликвидации дел назначается особая ликвидационная комиссия Министром Внутренних Дел, по соглашению с Министрами Финансов и Юстиции (Зак. Гражд. ст. 2200 примеч. 2, прил. по Прод. 1895 г.).

Правила страхования от огня по уставам страховых обществ. Принимаются на страх всякого рода имущества (в том числе и суда, покуда находятся на водах, Уст. Торг. 538, 545), кроме кредитных ценностей, некоторых горючих веществ и так называемых нетленных вещей. Страхование вдвойне и свыше действительной стоимости не допускается, но дозволяется достраховывать имущество в другом обществе на остальную сумму ценности, если в первом обществе оно застраховано не во всю ценность. (Варш. если по соглашению часть стоимости оставляется на страх самого владельца, то он уже не вправе достраховывать в других обществах.) От арендатора или жильца имущество страхуется лишь в той мере, в какой они сами отвечают своему хозяину за пожарный убыток. Имущество может быть застраховано не только хозяином, но и залогодержателем. Никто, – сказано в иных уставах (Варш.), – не вправе страховать на свое имя чужое имущество.

В уставе каждого общества означены наименьшие сроки страхования – несколько месяцев, но товары страхуются на всякий срок, даже на самый краткий. Размер премии зависит от большей или меньшей опасности и от срока страхования. Страхование от арендатора или жильца считается лишь до истечения срока аренды или найма.

Имущество принимается на страх по осмотру и оценке чрез архитектора общества (где он есть) или доверенное от общества сведущее лицо, причем хозяин обязан доставлять все потребные сведения и делать показания о своем имуществе, за верность коих отвечает под страхом уничтожения договора; обществу предоставляется во всякое время поверять опись и оценку чрез своих агентов: если по поверке до пожара стоимость окажется несогласна с оценкой по полису, то страхование может быть уничтожено с возвращением премии по расчету. Правила оценки указываются в уставах. В расчет принимается лишь стоимость строения, без отношения к земле и к выгодам местоположения.

Товары имеют значение имущества, состоящего в обороте, т.е. издерживаемого и пополняемого. Посему при страховании товаров предоставляется уставами отдавать их на страх или партиями, с означением количества, веса, меры и цены, или как оборотный капитал, с означением только суммы оного, но как в том, так и в другом случае общество имеет право поверять оценку чрез своих агентов во всякое время; поскольку же мера вознаграждения определяется действительной стоимостью имущества, бывшего в наличии во время пожара, то общество не лишено права исследовать эту стоимость и после пожара, хотя бы и относительно сгоревших товаров (ср. Касс. реш. 1876 г., N 359).

Актом страхования служит полис, но страхование начинается в 12 часов того дня, когда внесены все следующие платежи, в чем выдается счет или квитанция, временно служащая вместо полиса; она имеет условное значение, ибо требует еще утверждения со стороны общества, которое в полисе может еще предложить иные условия или вовсе отказаться от страхования (Касс. реш. 1871 г., N 1220); однако и такое свидетельство, выданное на месте агентом общества, буде не отвергнуто, признается установлением договора, становится обязательным и определяет подсудность в смысле 221 ст. Уст. Гр. Суд. (Касс. реш. 1887 г., N 282).

Страхование оканчивается в 12 часов последнего срочного дня. В случае продолжения, страхователь обязан известить общество заблаговременно (восемь, напр. дней) о переменах в имуществе. Вообще о всякой перемене в состоянии имущества или перемещении оного страхователь должен уведомить общество, лишаясь в противном случае права на вознаграждение. Если потребуется по случаю перемены новое соглашение и оно не состоится, то прежнее уничтожается с возвращением премии по расчету.

Страховое право само собой переходит на наследников страхователя; но всякая передача его другим лицам без ведома правления недействительна. О переходе имущества в другие руки общество должно быть уведомлено, причем от него зависит отказать в продолжении страхования, с возвращением премии по расчету; за неизвещение о переходе имущества уничтожается страхование. Когда страхованное имущество отдано в залог, залогодержатель обязан уведомить о том общество и представить полис к подписи, буде желает предохранить свое право на участие в вознаграждении от общества. В иных уставах (Ком. Стр. 1870 г., «Саламандра», доп. 1875 г.) сказано, что когда дальнейшее продолжение страхования окажется неудобным для общества, оно может прекратить договор, возвратив премию по расчету.

Застрахование переносится на другие предметы или передается другому лицу не иначе как с ведома правления страхового общества. Недействительность договора за переход застрахованного предмета к другому лицу без согласия общества есть общее правило всех частных уставов. Оно объясняется тем, что страховой договор имеет чисто личный характер и основан на личном доверии страховщика к страхователю. Но как скоро застрахованное имущество сгорело, договор утрачивает свой личный характер. Страхователь, приобретая право на получение от общества вознаграждения, становится кредитором общества, и на осн. 541 ст. Зак. Гражд. имеет право передать свою претензию другим лицам (Касс. реш. 1878 г., N 196).

В случае принятия застрахованного имущества в заклад (Спб. страховое общество), право на требование вознаграждения переходит, в пределах прав займодавца, к лицу, которому оно заложено, лишь бы о том своевременно было заявлено правлению для отметки на полисе (реш. Сен. по д. Аккермана. Ж. М. Ю. 1865 г., N 5).

Когда последовало повреждение от пожара, хозяин обязан известить о том общество немедленно (срок несколько дней), в предохранение своего права. Вслед за тем общество в положенный срок принимает меры к удостоверению убытка чрез местных агентов, а где их нет, там хозяин в положенный срок должен предъявить обществу точное показание убытка, засвидетельствованное местным начальством, по предварительному дознанию, и с оценкой по правилам устава. По сгорении товаров страхователь обязан в короткий срок представить подробный инвентарь всему, бывшему налицо в день пожара. За участие умыслом в пожаре, за сокрытие спасенного, за уклонение от изысканий, замедлившее на год приведение убытка в известность, равно как и за утайку в отдаче на страх, хозяин лишается права на вознаграждение. Вынос застрахованных вещей при пожаре вопреки требованию страхового агента также лишает права на вознаграждение, равно как и упущение уведомить общество о совершенной в другом обществе достраховке.

Основанием удовлетворения служит оценка, по соображению с оценкой сгоревшего или поврежденного, которая определяется или сведущими людьми, или относительно товаров мерой, счетом и весом, по биржевым и рыночным ценам в день пожара. Оценка делается или по соглашению, или оценщиком общества совокупно с оценщиком от страхователя. Непременно имеется в виду, что страхование ни в каком случае не служит к прибыли, а лишь к вознаграждению существенно понесенного убытка. Если все, что было застраховано, сгорело, выдается полная сумма оценки. При частных повреждениях вознаграждение назначается в той пропорции к сумме страховки, в какой состоит сгоревшая часть к целому предмету. Основанием оценки вреда в недвижимых имуществах (сказано в иных уставах) служит исчисление, во что обойдется приведение поврежденного в прежнее состояние, а равно и того, может или не может владелец возобновить строение в том же виде; но потери от неполучения доходов не берутся в расчет. В иных уставах (Страховое 1827 г., доп. 1875) сказано, что поврежденные предметы передаются страхователю по условленной цене или по желанию их оставляет за собой общество с уплатой стоимости их в день пожара. При частных повреждениях товаров и движимости постановлены особые правила вознаграждения. Вообще оно простирается на убыток не только от пожара, но и от ломки при тушении и на издержки для спасения имущества. Когда стоимость имущества превосходит страховую сумму, то сам владелец считается страховщиком излишка, обязан нести соразмерную часть пожарного убытка и пользуется правом на соразмерную же часть из спасенного имения.

Вознаграждение за убытки не полагается, когда они произойдут от воинской неприятельской силы, от возмущения, от землетрясения, ураганов, от взрыва пороховых мельниц и магазинов.

Уплата вознаграждения не должна быть замедляема долее месячного (или т.п.) срока со времени соглашения. И право страхователя на иск ограничивается сроком (один год и т.п.).

Договор. Условия страхования, помещенные в полисных бланках независимо от устава страхового общества, имеют значение простого договора; но когда условия эти, по силе устава, подлежат утверждению министра внутренних дел и были утверждены им, то имеют силу (Касс. реш. 1878 г., N 94), во всяком случае обязательную к исполнению безусловно; посему страхователь не может и отказываться их неведением (Касс. реш. 1878 г., N 94, 131).

Печатные правила на полисах страхового общества, под заглавием: общие условия, выражают условия, на коих общество принимает имущества на страх; следовательно страхующий в обществе свое имущество тем самым вступает с ним в договор на предложенных условиях (Касс. реш. 1868 г., N 703).

Нарушение условий. Страховая компания отказывала страхователю груза, погибшего на р. Вычегде, в вознаграждении, основываясь на условии полиса, в коем было сказано, что барки не должны проплывать устья р. Вычегды до вскрытия ее от льда, и доказывая, что не следовало пускать судно, пока вся река не очистилась. А по делу оказалось, что когда судно пошло в путь, нижняя часть реки совсем очистилась, а лишь в средней части вскрытие последовало позднее. Сенат, истолковывая договор по намерению и доброй совести, оправил страхователя. В договоре не сказано, что барки не должны проплывать устье реки до вскрытия ее на всем протяжении, и такое условие было бы невозможно к исполнению, ибо течение реки простирается на 900 в. по трем уездам: в сем случае страхование не имело бы значения. Притом страхователь не свои условия предлагал, а должен был принять те, кои предложены ему компанией и помещены в полисе; следовательно недоумение нельзя ставить в вину страхователю, а должно отнести к упущению компании, которая могла определить условия с большей точностью (Сб. Сен. реш. III, N 1045).

Когда устав страхового общества запрещает страховать имущество вдвойне, как в том же обществе, так и в нескольких разных, под страхом недействительности, – то составленный вопреки сему договор почитается недействительным со времени его совершения, независимо от той или другой случайности. В данном случае страхователь оправдывался тем, что нарушение последовало уже после пожара, а до того имущество было застраховано в одном только обществе (Касс. реш. 1878 г., N 48).

Застрахованный товар был продан другому лицу, без извещения общества, потом перепродан вновь тоже безъявочно, и во время пожара перешел вновь во владение первоначального страхователя. Несмотря на то, что первая продажа безъявочная признана достаточным, на основании устава, поводом к признанию договора прекратившимся и к отказу в вознаграждении за сгоревшее имущество (Касс. реш. 1876 г., N 556).

В деле Ге (Касс. реш. 1876 г., N 359) страхователь утверждал (Общ. 1827 г.), что общество освобождается от платежа за нарушение страхователем тех только обязанностей, о коих это положительно высказано в уставе, и что такую силу имеют лишь условия, подлежащие исполнению до пожара, а не после оного. Это рассуждение отвергнуто Сенатом и признано, что такую силу имеют все вообще условия, помещенные в уставе и в полисе.

В деле Лемсона (Касс. реш. 1865 г., N 979) гражданский суд лишил страхователя права на вознаграждение, признав со стороны его умышленным показание в числе сгоревшего таких вещей, которые в ту пору не поступили еще в его владение. Сенат признал, что умысел в сем случае, составляя уголовное преступление, не мог быть признан судом гражданским. В основательности такого суждения можно еще усомниться.

Некто, застраховавший свое движимое имущество в сибирских страховых обществах, перевез часть его, в цене 1250 руб., на дачу, уведомив о том страховое общество. Впоследствии ему отказано было в вознаграждении, ибо оказалось, что он перевез вещи не на дачу, – но на ватную фабрику, действовавшую паровой машиной, и не объявил об этом обстоятельстве (см. Касс. реш. 1868 г., N 703).

Страховое общество (Росс. 1827 г.) обязано отвечать за последствия выноса застрахованных вещей и из такого помещения, которое вовсе еще не загоралось, если была действительная опасность, и если агент общества и не предупреждал – не выносить вещей (Касс. реш. 1869 г., N 116).

Страховое общество (Русское страховое) отказало в удовлетворении за сгоревшее строение на том основании, что из него были до пожара вывезены оконные рамы, без извещения. Но это возражение отвергнуто потому, что рамы были вывезены для предохранения от воды, и общество при самом застраховании предупреждено было, что строение, для предохранения от весенних вод, разбирается ежегодно (Касс. реш. 1873 г., N 14).

В объявлении страхователя, по случаю страхования «Саламандра», застрахованная движимость показана находящейся в сарае, крытом железом, а в объявлении, поданном после пожара, она показана в сарае, крытом деревом. За сим противоречием, общество отказывало в вознаграждении, но не освобождено от него, на том основании, что умышленное умолчание о принадлежностях предмета со стороны страхователя не доказано, а ошибка, если была допущена в первом объявлении, несущественна, и общество во всяком случае могло удостовериться в точности показания чрез своих агентов (Касс. реш. 1873 г., N 219).

Непредставление страхователем в срок подробного инвентаря товарам, бывшим налицо в день пожара, лишает права на вознаграждение (Касс. реш. 1877 г., N 197. Спб. Общ. страх.).

В реш. Касс. 1878 г., N 94, изъяснено, что когда, по уставу общества (Северное), положено представлять инвентарь застрахованному имуществу, бывшему в день пожара, то непредставление этого инвентаря лишает права на вознаграждение; свидетели же, в замене инвентаря, допущены быть не могут. О необходимости страхователю доказать, какое количество товара истреблено пожаром, см. Касс. реш. 1878 г., N 389.

По силе устава (Московское страховое общество), страхователь обязан представить свидетельство местного начальства в том, что пожар произошел не от умысла страхователя, с показанием, буде возможно, подлинной причины пожара. В данном случае полиция засвидетельствовала, что при дознании не обнаружилось, чтобы дом сгорел от умышленного поджога со стороны страхователя или семьи его, но некоторые лица высказывали при дознании предположение, не было ли поджога от неизвестного лица. Общество отказывало в вознаграждении, требуя такого доказательства о причине пожара, которое исключало бы возможность предполагать, что пожар произошел от умысла страхователя. Такое возражение, однако, отринуто, так как страхователь и не привлекался к следствию в качестве обвиняемого, и подозрения на него не было заявлено (Касс. реш. 1879 г., N 53).

В д. Новикова, по сгорении застрахованной фабрики, оказалось, что одни и те же предметы были застрахованы и в русском страховом обществе и во 2-м Российском; посему первое отказывалось от своей ответственности, на основании 52 § Устава. Истец, ссылаясь на другие параграфы и на 1195 ст. Улож. Наказ., возражал, что двойное страхование устраняет ответственность лишь в том случае, когда оно было последствием умышленного и преступного обмана. Но Сенат (Касс. реш. 1879 г., N 80) рассудил, что подобное действие запрещается, по существу договора страхования, которое не может служить к прибыли страхователю, – что, при допущении двойного страхования, было бы недостижимо.

Оценка ущерба. В деле Крамера (Мн. Гос. Сов. 1878 г.), после пожара владелец погоревшего строения не доставил в течение месяца, положенного по уставу 2 страхового общества, определительного показания понесенных убытков, с местным свидетельством. Страховое общество вправе было не признавать для себя обязательным заявление об убытке, сделанное по пропущении сего срока. Посему со стороны общества составлена была смета на исправление повреждений, и в эту сумму исчислен убыток. По этой смете и назначено вознаграждение.

В том же деле возбужден был вопрос об оценке для страхового вознаграждения. Смета страхового общества была составлена по оценке повреждения, для исправления их. Но владелец имущества представил впоследствии свою смету, по оценке частей, оставшихся неповрежденными, и сумма убытков выведена посредством вычета этой суммы из общей цены страхования. Истец доказывал, что такая только оценка, по уставу, должна служить основанием расчета о вознаграждении. Но как эта смета составлена уже чрез четыре месяца после пожара, и по прошествии зимы, в течение коей строение еще повредилось, то и принята в основание первая смета.

Реш. Касс. 1869 г., N 49, «Саламандра». Хотя бы оценка имущества для страхования и оценка после пожара сделаны были с участием агента общества, общество имеет право прислать для поверки и переоценки свое доверенное лицо. Страховая оценка служит руководством при вознаграждении убытка, но обусловлена действительной стоимостью строения, которую обществу дозволено поверять и после пожара посредством составления подробных смет.

Право поверки оценок (Русское страховое общество) предполагается относительно строений и предметов, существующих в наличности: под него не подходит исправление и изменение установленных уже смет и оценок, сделанное страховым обществом после пожара сгоревшему и несуществующему уже имуществу (Касс. реш. 1873 г., N 14).

В 1864 и 1867 гг. изданы правила земского страхования от огня и о взаимном страховании сельских строений там, где земские учреждения не введены (т. XII, ч. 1, изд. 1886 г.). Земское страхование учреждается в каждой губернии, в ведении губернской управы, и распространяется обязательно на все сельские постройки в черте крестьянской усадебной оседлости. Все прочие постройки в городах и в уездах поступают на страх лишь по желанию владельцев, стало быть, по договору со страховым учреждением, чрез посредство волостного правления или уездной управы, по оценке, для которой может быть определен в каждой губернии наивысший размер. Сообразно с оценкой назначается размер премий, который с года на год может быть изменяем, по соображениям общей экономии страхового фонда. Премия ни в каком случае не возмещается. Допускается достраховка в других учреждениях, до размера оценки. С переходом строения к другому владельцу, переходит и страхование. Допускается переоценка.

Независимо от взаимного земского страхования, допускается образование, по желанию местных жителей, особого общества взаимного страхования, по волостям, по каждому городу или по нескольким городам вместе, даже с пособием из городских и общественных сумм.

В Касс. реш. 1877 г., N 323 признано, что по взаимному страхованию губернские управы не вправе требовать вознаграждения за уплаченные из страхового капитала пожарные убытки от того из страхователей, по неосторожности коего пожар произошел. По правилам земского страхования, страховые платежи назначаются на вознаграждение тех из них, у кого строение повреждено огнем; но нет указания на право возлагать ответственность за ущерб земству на виновного в неосторожности: единственным законным к сему поводом служит поджог.

Взаимное страхование в губерниях, где нет земских учреждений, находится под общим наблюдением Хозяйственного Департамента Министерства Внутренних Дел, а местное заведывание принадлежит губернским по крестьянским делам присутствиям или губернским и областным правлениям. Обязательному страхованию подлежат крестьянские и мещанские постройки в уезде, не застрахованные в других страховых обществах, по оценке на основании страховой ведомости, или же по специальной, производимой волостным старшиной с сельским старостой и добросовестными в числе от шести до двенадцати человек. Застрахованные таким образом строения могут быть отдаваемы на дополнительный страх в другие страховые учреждения и общества.

В городах дозволено также взаимное страхование на основании положений, утверждаемых Министром Внутренних Дел. Участие в нем не обязательно. Городским обществам может быть дозволен прием на страх также имуществ, находящихся в уездах.

Перевозочное страхование, морское, речное и сухопутное, на обыкновенных путях и на железных дорогах. Ранее по времени и наиболее развитое в регламентации – морское страхование. Практика многих столетий дает ему возможность образовать богатую статистику, посредством коей определяются, при помощи современной науки, с большей или меньшей вероятностью, причины случившихся несчастий с судами в различных морях и при различных, повторяющихся условиях, от коих зависит опасность морского плавания (расстояние пути, время года, внешняя опасность на море, качество судна и команды и т.п.). В Западной Европе дело морского страхования получило вполне определительную организацию: в Лондоне и в Париже существуют так называемые общества «Ллойда»: они держат почти во всех портах земного шара сведущих агентов, которые обязаны собирать и присылать в «Ллойд» точнейшие сведения о качествах, принадлежностях и обстоятельствах каждого судна, входящего в порт. По этим сведениям, каждое судно относится в реестрах «Ллойда» ежегодно к тому или другому разряду, соответственно с его благонадежностью. Эти реестры служат хранилищем сведений, открытых каждому страховому обществу, которое, соображаясь с ними, размеряет и свои страховые премии.

У нас в Торговом Уставе (ст. 539 и след.) помещены правила о морском страховании, изданные в положении 1846 г. При издании сих правил положено учрежденным до того времени морским страховым компаниям и морскому и речному страховому обществу руководствоваться изданными для них уставами. Относительно же нового положения дозволено, в тех случаях, кои не определены им, ссылаться на правила, принятые другими государствами.

Предметом морского страхования могут служить: самое судно, с своими принадлежностями; груз, фрахтовая плата и прибыль от оной, ожидаемая прибыль от товаров; деньги, данные под залог судна и бодмерейные. Положительно запрещается страховать вещи и товары, к привозу и вывозу запрещенные, военную амуницию и припасы, принадлежащие неприятелю, товары, которыми запрещено торговать с неприятелем, и торг неграми.

Страховщик отвечает за убыток от опасностей морского пути: сюда причисляются случаи, происходящие от бури, пожара, столкновения с другими судами, нападения неприятеля, разбойников, каперов, авария судну, необходимая для спасения груза или корабля; задержание или притеснение от иностранных держав, обман, предательство и ошибки корабельщика или корабельных служителей, «и все иные случаи, причиняющие крушение или гибель, вред или убыток». Страховщик отвечает за издержки к спасению и за спасительную награду команде (ст. 509). Эта общая ответственность противу всех опасностей имеет место во всяком случае, если в полисе не означено исключения или ограничения на особых условиях (ст. 539). Впрочем, ответственность не простирается на незначительные или малые аварии и на убыток, происходящий от плохого состояния судна, пришедшего в ветхость, от небрежения, бывшего причиной пожара, от внутреннего расхищения товаров или от внутренней порчи (например, вследствие непрочной укладки, сырости, мышеядия и пр.). Страхование не отменяется, если, по уважительной причине, в пути совершалась заведомо благонадежная перегрузка на другое судно, и страховщик извещен о том с соблюдением формальностей.

Договор о страховании совершается непосредственно выдачей полиса от страхового общества. Полис этот может быть передаваем из рук в руки по надписям, и платеж производится предъявителю. Отдавать на страх можно только свое имущество или чужое, по доверенности. При страховании предполагается действительная опасность и потому оно теряет силу, если договор заключен уже по миновании опасности. Показание о корабле и грузе должно быть сделано в полной мере и цене, хотя бы отдавалась на страх только часть целого. Один и тот же предмет не может быть застрахован вдвойне; если это случилось неумышленно, то лишь первый по времени договор остается в силе. Перестраховка свободно допускается.

Страх начинается с того часа, как груз свезен с берега, и продолжается до часа выгрузки на месте назначения. Для нагрузки и выгрузки указан в законе круглый срок до 21 дня. В случае отмены рейса, договор может быть отменен с возвращением премии, кроме 1/2%; а если корабль не ушел в течение года или ушел дальше назначения, договор уничтожается безусловно.

Для удовлетворения хозяин обязан, по получении известия о несчастии, уведомить страховщика немедленно (три дня). Страхователь обязан удостоверить убыток и доказать свое участие в застрахованном предмете.

Гибель корабля или груза может быть или полная (оптовая), или частная. Оптовой пропажей считается, когда корабль взят в плен, задержан чужой державой, потерпел крушение, став на мель, или от бури стал неспособен к плаванию, или груз испорчен до 3/4 ценности. В этих случаях страхователь получает полную страховую сумму без вычета. В случае крушения или гибели, страховщику предоставляется или взять все спасенное на свой страх и счет, уплатив страховые деньги, или, предоставя страхователю все, что спасено, заплатить ему за убыток; но при сем страхователь предполагается обязанным заботиться о спасении, как доброму хозяину свойственно, следовательно небрежение его у него на ответе.

Частные аварии рассчитываются: за товар по соразмерности с биржевой ценой и аукционной выручкой, а за корабль на основании оценки или издержек на починку. Платеж аварий разлагается между страховщиком и страхователем по мере полной цены, объявленной при страховании.

Страховщик отвечает вообще до суммы, означенной в полисе. Требование может превышать полную страховую сумму лишь в таком случае, когда превышение происходит от необходимых издержек на сохранение имущества, и нельзя было покрыть их бодмрейными деньгами или новым страхованием.

Страхование грузов и транспортов во время перевозки производится особыми для того устроенными обществами, по условиям, означенным в полисах. Уставы сих обществ не содержат в себе подробных по сему предмету правил, кроме некоторых частных постановлений, напр.: о сроках для предъявления требований о вознаграждении, для разысканий со стороны общества об убытке и т.п. Кроме того, постановляется, что документы и бумаги государственные и частные не могут быть предметом страхования.

Страхование кладей представляется или в виде самостоятельного договора, или в виде добавочного к договору о перевозке. В сем последнем смысле страхование соединяется с перевозочными предприятиями разного рода, по уставам акционерных обществ, промышляющих перевозкой (напр., камско-волжское пароходное общество и т.п.).

Для страхования жизни существует в России несколько обществ: Российское общество застрахования пожизненных капиталов и доходов, 1835 г.; С.-Петербургское общество страхования от огня и страхования пожизненных капиталов, 1858 г., и общество под фирмой «Заботливость», 1873 г. Предметом страхования служат: капитал, выплачиваемый по смерти страхователя или по истечении известного срока со дня заключения договора; доход в пользу поименованного в полисе лица, платимый ему ежегодно до самой смерти его, начиная со дня смерти страхователя; ежегодный доход, уплата коего производится самому страхователю по истечении определенного времени со дня страхования до его смерти; капитал, выплачиваемый или единовременно, или в продолжение определенного числа лет, по достижении поименованным в полисе лицом известного возраста; наконец, капиталы, складываемые несколькими лицами, из коих составляются особые группы, на начале взаимности. Внесенные отдельными группами лиц деньги, с наросшими на них сложными процентами, разделяются, по истечении определенного срока, между состоящими еще в живых к тому времени участниками, сообразно числу паев каждого, причем в пользу общества удерживается лишь известный процент со следующей к выдаче суммы.

Ввиду злоупотреблений от применявшейся некоторыми обществами системы страхования тонтиною, т.е. с накоплением прибылей, в 1894 г. Выс. утв. Положением Комитета Министров постановлено, что страхование жизни с участием в прибылях общества, накопляемых в течение известного срока за счет прежней группы страхователей, безусловно запрещается. С участием же в общих прибылях целого общества оно допускается не иначе как с обязательством ежегодной выдачи означенных прибылей не долее как по прошествии трех лет со времени принятия страхования.